Договор репо в российском гражданском праве тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат наук Хлюстов, Павел Витальевич

• Хлюстов, Павел Витальевич
• кандидат наук
• 2013

Оглавление диссертации кандидат наук Хлюстов, Павел Витальевич

Глава 1. Правовое регулирование договора peno

§ 1. Исторический обзор развития правового регулирования договора

peno в российском гражданском праве....................................................................................................................19

§ 2. Материально-правовое регулирование договора peno....................................................25

§ 3. Коллизионно-правовое регулирование договора peno..................................................32

Глава 2. Юридическая сущность договора peno

§ 1. Экономическая сущность и значение договора

peno..............................................................................................................................................................................................................................53

§ 2. Юридическое определение договора peno..............................................................................62

§ 3. Общая правовая характеристика договора peno..........................................................64

§ 4. Предмет и объекты договора peno..............................................................................................69

§ 5. Стороны (субъекты) договора peno..........................................................................................74

§ 6. Третьи лица и договор peno............................................................................................................84

§ 7. Права и обязанности сторон (субъектов) договора peno......................................91

§ 8. Договор peno и смежные договоры........................................................................................102

§ 9. Место договора peno в системе договорных обязательств................................110

§ 10. Место договора peno в системе положений российского

гражданского законодательства (политико-правовой аспект)..........................................126

Глава 3. Динамика договора peno

§ 1. Порядок заключения договора peno. Форма договора............................................134

§ 2. Перемена лиц в обязательстве из договора peno........................................................141

§ 3. Изменение договора peno..................................................................................................................152

§ 4. Прекращение договора peno............................................................................................................164

Глава 4. Защита прав сторон (субъектов) договора peno § 1. Общая характеристика способов защиты прав сторон (субъектов)

договора peno........................................................................................................................................................................................................177

§ 2. Защита обязательственных прав сторон (субъектов)

договора peno........................................................................................................................................................................................................183

§ 3. Защита корпоративных прав сторон (субъектов)

договора peno........................................................................................................................................................................................................200

§ 4. Защита прав сторон (субъектов) договора peno

при несостоятельности (банкротстве)........................................................................................................................218

Заключение..............................................................................................................................................................................................................235

Библиография........................................................................................................................................................240

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Договор репо в российском гражданском праве»

Актуальность темы. Развитие российской экономики порождает потребности в появлении новых юридических институтов, способных удовлетворить нужды участников экономических отношений.

Однако, до настоящего времени договор peno (известный и широко распространенный во всем цивилизованном мире) в нашей стране остается недостаточно изученным. Несмотря на то, что об этом договоре упоминается еще в дореволюционной литературе по торговому праву, в современной российской юридической литературе нет монографий, посвященных исследованию договора peno. Из библиографических источников присутствуют лишь две диссертации1 и небольшое количество статей в юридических изданиях. При этом диссертационные исследования были проведены еще до включения в текст Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» ст. 51.3 «Договор peno», которая была введена Федеральным законом от 25.11.2009 г. № 281-ФЗ и вступила в действие с 01.01.2010 г.

Отсутствие в нашей стране теоретической разработки конструкции договора peno снижает развитие правового регулирования отношений, возникающих при заключении договора peno, и порождает непредсказуемость судебной практики, что снижает привлекательность договора peno для участников экономических отношений.

Вместе с тем, немаловажную роль в развитии правового регулирования отношений, возникающих при заключении договора peno, играют юридические исследования. Теоретическая разработка договора peno будет способствовать совершенствованию законодательства и формированию единообразия судебной практики, что в свою очередь будет способствовать популяризации договора peno среди участников экономических отношений.

1 Поляков В.И. Договор купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратного выкупа: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2003; Трошин И.А. Правовая природа сделок peno: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2004

2 СЗ РФ № 17,22.04.1996, ст. 1918.

Изложенное свидетельствует о том, что избранная тема является актуальной как с теоретической, так и с практической точки зрения.

Цель и задачи исследования. Целью настоящей работы является исследование договора peno с точки зрения действующего российского гражданского законодательства, в первую очередь ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» ценных бумаг («Договор peno»), выявление правовой природы договора peno, то есть определение места указанной конструкции в системе гражданского права России.

Исходя из поставленной цели, задачами настоящей работы являются:

1) анализ исторического развития правового регулирования договора peno в российском гражданском праве;

2) анализ правового регулирования договора peno с точки зрения действующего российского гражданского законодательства, а именно: источников материально-правового и коллизионно-правового регулирования договора peno, предмета и объектов договора peno, сторон (субъектов) договора peno, перемены лиц в обязательстве из договора peno, участия третьих лиц в договоре peno, порядка заключения договора peno, формы договора peno, прав и обязанностей сторон (субъектов) договора peno, изменения и прекращения договора peno, способов защиты прав сторон (субъектов) договора peno;

3) анализ общей правовой характеристики договора peno;

4) выявление отличий договора peno от смежных договоров;

5) выявление места договора peno в системе договорных обязательств и места договора peno в системе положений российского гражданского законодательства.

6) выявление недостатков действующего законодательства, регулирующего правоотношения, возникающие при заключении договора peno, и формирование предложений по его совершенствованию.

Теоретическая, методологическая и практическая основы исследования. Теоретической основой исследования являются труды

дореволюционных и современных российских ученых-юристов, в которых исследовались вопросы, связанные с регулированием правоотношений, возникающих при заключении договора peno.

При проведении исследования были использованы труды следующих дореволюционных ученых: А.Х. Гольмстена, Н.О. Нерсесова, Е.Ф. Нефедьева, А.Ф. Федорова, П.П. Цитовича, Г.Ф. Шершеневича.

При проведении исследования были использованы труды следующих современных ученых: И.Г. Абраменковой, Е.А. Батлера, В.А. Белова, Л.Г.Ефимовой, Е.В. Ивановой, A.B. Латынцева, Е.А. Павлодского, В.А. Писчикова, В.И. Полякова, C.B. Сарбаша, М.А. Толчинского, Д.А. Торкина, И.А. Трошина, A.B. Шамраева и др.

При проведении исследования были использованы труды следующих зарубежных ученых: X. Вебера, К.А. Джонсона, Т. Кайзера, Р. Кранстона, А. Кэхена, Н. Остлера, Г. Райнера, П.К. Хардинга и др.

Также были использованы труды ученых-экономистов, исследовавших экономическую сущность отношений, возникающих при заключении договора peno: Б. Бухвальда, А.Ф. Зверева, Е.В. Ковалевой, К.Н. Корищенко, Д.М. Михайлова и др.

Методологическую основу исследования составляют системный, сравнительно-правовой, исторический и иные методы научного познания.

Практическую основу исследования составляют материалы судебной практики, включающие в себя судебные акты судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Также при проведении исследования был использован практический опыт автора.

Научная новизна. Особенность диссертации заключается в том, что в ней впервые было проведено системное исследование правоотношений, возникающих при заключении договора peno, с точки зрения российского гражданского законодательства. Предметом ранее проведенных диссертационных исследований, посвященных договору peno, являлись лишь его отдельные элементы. Между тем, по нашему мнению, для достижения

достоверных результатов необходимо системное исследование. Исследуя лишь отдельные элементы договора peno невозможно полностью «увидеть картину» под названием «правовое регулирование договора peno в гражданском праве России», а значит и невозможно полностью понять сущность этой юридической конструкции. Дополнительно необходимо заметить, что более ранние диссертационные исследования были проведены еще до включения в текст ФЗ «О рынке ценных бумаг» ст. 51.3 «Договор peno». Системное исследование правоотношений, возникающих при заключении договора peno, позволило сформулировать ряд новых выводов и выявить ряд проблем, связанных с правовым регулированием отношений, возникающих при заключении договора peno, а также сформулировать предложения по совершенствованию действующего законодательства.

Диссертация содержит следующие положения, отвечающие требованию научной новизны:

1) сформулирован и обоснован новый подход, объясняющий правовую природу договора peno;

2) выявлены признаки, позволяющие провести разграничение договора peno и смежных договоров: свопа, фидуциарного залога, иррегулярного залога;

3) сформулирован и обоснован новый подход к определению материального права, подлежащего применению к договору peno, осложненного иностранным элементом;

4) выявлена правовая природа т.н. четырехстороннего договора peno, -обосновано, что договор четырехстороннего peno не является многосторонним договором peno, а включает в себя совокупность нескольких договоров, два из которых является договорами peno, а другие являются отдельными самостоятельными договорами, которые заключены между продавцом, покупателем, центральным контрагентом и агентом;

5) выявлено и обосновано, что действующая правовая модель, регулирующая последствия осуществления выплаты по ценным бумагам,

являющихся объектом договора peno, в период их нахождения у покупателя, не отвечает экономическим потребностям сторон договора peno;

6) обосновано, что уступка прав и перевод обязанностей, возникших из договора peno, влекущие замену стороны договора peno на физическое лицо, в результате чего субъектный состав договора peno перестает соответствовать требованиям абз. 2 п. 2 ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», устанавливающих ограничения на участие в договор peno физического лица, само по себе, не влечет признания договора об уступке прав и переводе обязанностей недействительным;

7) обосновано, что условие договора peno, одной из сторон которого является физическое лицо, о возможности досрочного исполнения обязательств по второй части договора, в связи с наступлением определенных обстоятельств, не противоречит закону;

8) выявлено и обосновано, что правовой режим дробных акций как объектов гражданских прав, при определенных обстоятельствах может привести к невозможности исполнения второй части договора peno, объектом которого являются дробные акции;

9) выявлены проблемы, связанные реализацией и защитой корпоративных прав и законных интересов акционера, заключившего договор peno, и предложены пути их решения;

10) сформулирован и обоснован новый подход к решению проблемы, связанной с включением ценных бумаг, являющихся объектом договора peno, в конкурсную массу сторон договора peno.

Положения, выносимые на защиту. По результатам проведенного исследования на защиту выносятся следующие положения:

1) Действующее законодательство рассматривает договор peno в качестве самостоятельного типа договора. Вместе с тем, диссертант считает, что по своей правовой природе договор peno является не самостоятельным типом договора, а лишь одним из видов договора купли-продажи с

обязательством обратного выкупа, являющегося самостоятельным типом договора, непоименованным в российском законодательстве.

2) Если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, денежных средств, а также иного имущества, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по первой части договора peno, определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора peno и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора peno, покупатель становится собственником денежных средств, а также иного имущества, выплаченного (переданного) эмитентом или лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов. Если иное не предусмотрено договором peno, в отношении указанного имущества покупатель вправе осуществлять все правомочия собственника.

Вместе с тем, поскольку действующая правовая модель (п. 13 ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), регулирующая последствия осуществления выплат по ценным бумагам, в период их нахождения у покупателя по договору peno, не отвечает юридической сущности складывающихся отношений и экономическим потребностям сторон договора peno, целесообразно изменить конструкцию нормы, содержащейся в п. 13 ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», с императивной на диспозитивную, а именно: предоставить сторонам договора peno возможность определять правовые последствия осуществления выплат по ценным бумагам, в период их нахождения у покупателя.

3) При определении права, подлежащего применению к договору peno, осложненного иностранным элементом, презумпция наиболее тесной связи договора peno должна основываться на месте нахождения эмитента ценных бумаг, являющихся объектом договора peno.

4) Стороны договора peno, объектом которого являются акции, вправе включать в договор peno условие, предоставляющее продавцу право

голосовать на общем собрании акционеров после передачи покупателю прав на акции.

Вместе с тем, поскольку акционерное законодательство не содержит надежного механизма, позволяющего продавцу сохранить за собой право голосовать на общем собрании акционеров после передачи покупателю прав на акции, для защиты законных интересов продавца, связанных с сохранением возможности голосовать на общем собрании акционеров после перехода прав на акции к покупателю, в законодательство необходимо включить диспозитивную норму, предоставляющую продавцу безотзывное право голосовать на общем собрании акционеров на основании договора peno, содержащего условие о праве продавца участвовать на общем собрании акционеров.

5) После отчуждения акций продавец по договору peno имеет право защитить свои нарушенные законные интересы путем обращения в арбитражный суд с иском об оспаривании решений общего собрания акционеров, решений совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, решений коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правление, дирекция), сделок акционерного общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества.

Вместе с тем, действующее законодательство и судебная практика исходят из того, что после отчуждения акций и их последующего приобретения лицо, первоначально продавшее акции, лишается возможности защитить свои нарушенные интересы путем обращения в арбитражный суд с иском об оспаривании решений общего собрания акционеров, решений совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, решений коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правление, дирекция), сделок акционерного общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества. В связи с этим, для защиты законных интересов продавца по договору peno, в законодательство

целесообразно включить норму, предоставляющую продавцу право обращаться в арбитражный суд с иском об оспаривании решений органов общества и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества, в случае, если покупатель не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения, либо если в указанный период акционерным обществом была заключена сделка, совершенная с нарушением требований закона, При этом, с целью обеспечения стабильности гражданского оборота, необходимо предусмотреть механизм, позволяющий достичь баланс законных интересов продавца по договору peno и третьих лиц, чьи права и законные интересы могут быть затронуты при оспаривании решений органов общества и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества. В качестве такого механизма может быть использован особый порядок исчисления срока исковой давности для обращения продавца с иском об оспаривании решений органов общества и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества, а также предоставление заинтересованным лицам возможности получить информацию об акционерах, имеющих возможность оспаривать решения органов общества и сделок общества.

6) В том случае, если договор peno, объектом которого являются акции, не содержит условий, предусматривающих правовые последствия случая, когда после исполнения первой части договора peno в адрес акционерного общества было направлено добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества (ст. 84.1 ФЗ «Об акционерных обществах»), обязательное предложение о приобретении акций открытого общества (ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах») или в случае, если у покупателя возникло право продать акции лицу, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества (ст. 84.7 ФЗ «Об акционерных обществах»), покупатель, руководствуясь принципом добросовестности и разумности, обязан известить об этом продавца, а последний вправе

потребовать досрочного исполнения второй части договора, либо потребовать от покупателя продать акции в соответствии с поступившим предложением. В последнем случае обязательства по второй части договора peno прекращаются без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno, если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций.

В том случае, если договор peno, объектом которого являются акции, не содержит условий, предусматривающих правовые последствия случая, когда после исполнения первой части договора peno у покупателя возникла обязанность продать акции лицу, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества (84.8 ФЗ «Об акционерных обществах»), происходит досрочное прекращение обязательств по второй части договора peno без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno. Если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций.

7) Диссертант считает, что преимущественное право покупки акций закрытого акционерного общества должно распространяться на договор peno.

В связи с этим, в законодательство целесообразно включить диспозитивную норму, позволяющую включать в устав закрытого акционерного общества положение о распространении преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами этого общества по договору peno.

8) Диссертант считает, что противоречие экономического эффекта и юридической формы отношений, возникающих при заключении договора peno, экономической целью которого является кредитование денежными средствами под обеспечение в виде ценных бумаг,3 исключает возможность

3 Это противоречие заключается в том, что с экономической точки зрения отношения сторон представляют собой кредитование денежными средствами под обеспечение в виде ценных бумаг, а с юридической точки зрения совокупность двух взаимосвязанных обязательств купли-продажи ценных бумаг.

12

включать в состав конкурсной массы покупателя ценные бумаги, переданные покупателю в рамках исполнения первой части договора peno, и позволяет включать в конкурсную массу продавца ценные бумаги, переданные покупателю в рамках исполнения первой части договора peno. При этом, с целью защиты законных интересов покупателя, к ценным бумагам, переданным покупателю в рамках исполнения первой части договора peno, необходимо применять правовой режим залога, - покупатель приравнивается к залогодержателю.

В связи с этим, в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» целесообразно включить норму, устанавливающую, что в случае банкротства одной из сторон договора peno, экономической целью которого является кредитование денежными средствами под обеспечение в виде ценных бумаг, к ценным бумагам, переданным по первой части договора peno покупателю, подлежит применению правовой режим залога - покупатель приравнивается к залогодержателю.

Предложения по совершенствованию действующего российского законодательства. В действующее российское законодательство, регулирующее отношения, возникающие при заключении договора peno, необходимо внести следующие изменения:

Во-первых, с целью устранения правовой неопределенности, связанной с определением права, подлежащего применению к договору peno при отсутствии соглашения сторон о выборе права, необходимо дополнить п. 4 ст. 1211 Гражданского кодекса РФ подпунктом 4, имеющим следующее содержание: «в отношении договора peno - право страны, где находится место нахождения эмитента эмиссионных ценных бумаг, являющихся объектом договора».

Во-вторых, с целью удовлетворения экономических интересов сторон договора peno, необходимо изменить конструкцию нормы, содержащейся в п. 13 ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», с императивной на

диспозитивную, изложив ее в следующей редакции: «Если иное не предусмотрено договором peno, в случае если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, денежных средств, а также иного имущества, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по первой части договора peno, определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора peno и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора peno, покупатель обязан передать продавцу суммы денежных средств, а также иное имущество, выплаченное (переданное) эмитентом или лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по договору peno, в срок, предусмотренный договором, если договором peno не предусмотрено, что цена ценных бумаг, передаваемых по второй части договора, уменьшается с учетом указанных сумм денежных средств и иного имущества».

В-третьих, с целью избежания нарушения прав и законных интересов акционера, заключившего договор peno, необходимо внести изменения в акционерное законодательство:

а) для защиты законных интересов продавца, связанных с сохранением возможности голосовать на общем собрании акционеров после перехода прав на акции к покупателю, в законодательство необходимо включить диспозитивную норму, предоставляющую продавцу безотзывное право голосовать на общем собрании акционеров на основании договора peno, содержащего условие о праве продавца участвовать в общем собрании акционеров;

б) для защиты законных интересов продавца, нарушенных вследствие принятия общим собранием акционеров, советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, коллегиальным исполнительным органом акционерного общества (правление, дирекция), решений, принятых с нарушением требований ФЗ «Об акционерных

обществах», иных правовых актов РФ, устава общества, в период, когда право на акции перешло к покупателю, в случае, если покупатель не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения, либо если в указанный период акционерным обществом была заключена сделка, совершенная с нарушением требований закона, в законодательство необходимо включить норму, предоставляющую продавцу право обращаться в арбитражный суд с иском об оспаривании решений общих собраний и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества.

При этом, с целью обеспечения стабильности гражданского оборота, необходимо установить, что начало течения срока исковой давности исчисляется по общему правилу установленному законом, т.е. с того момента, когда о нарушении прав узнал или должен был узнать первоначальный покупатель акций, а не с момента, когда о нарушении прав и законных интересов узнал или должен был узнать первоначальный продавец акций. Кроме того, необходимо установить, что переход прав на акции к первоначальному продавцу не является основанием для изменения порядка исчисления срока исковой давности, - срок исковой давности не прерывается и не начинает течь заново. В качестве дополнительной гарантии прав и законных интересов третьих лиц, чьи права и законные интересы могут быть затронуты при оспаривании решений органов общества и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества, может быть использован механизм, позволяющий заинтересованным лицам получить у держателя реестра акционеров информацию о том, что акционер, имеющий возможность оспаривать решения органов общества и сделок общества, является владельцем акций на основании договора peno. Благодаря указанному механизму, заинтересованные лица смогут получить информацию об акционерах, имеющих право на оспаривание решений органов общества и сделок общества.

в) для устранения правовой неопределенности в правоотношениях сторон договора peno и судьбы самого договора в случае, если после его заключения в адрес акционерного общества было направлено добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества (ст. 84.1 ФЗ «Об акционерных обществах»), обязательное предложение о приобретении акций открытого общества (ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах») или в случае, если у акционера возникло право или обязанность продать акции лицу, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества (ст. 84.7, 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах») в ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» необходимо внести следующие изменения:

включить в текст статьи диспозитивную норму, устанавливающую, что в случае поступления в адрес акционерного общества добровольного или обязательного предложения, либо возникновения у покупателя права продать акции лицу, приобретшему более 95 процентов акций, покупатель обязан известить об этом продавца, а последний вправе потребовать досрочного исполнения второй части договора, либо потребовать от покупателя продать акции в соответствии с поступившим предложением, в последнем случае обязательства по второй части договора peno прекращаются без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno, если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций;

включить в текст статьи императивную норму, устанавливающую, что в случае возникновения обязанности покупателя продать акции лицу, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества, происходит досрочное прекращение обязательств по второй части договора peno без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno, если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций.

В-четвертых, для устранения правовой неопределенности о распространении норм о преимущественном праве покупки на договор peno, в ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» необходимо включить диспозитивную норму, позволяющую включать в устав закрытого акционерного общества положение о распространении преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по договору peno.

В-пятых, для устранения противоречия экономического эффекта, которого могут достичь стороны договора peno, и юридической формы отношений, возникающих при заключении договора peno, необходимо устранить правовую неопределенность в вопросе о том, подлежат ли включению в состав конкурсной массы ценные бумаги, являющиеся объектом договора peno.

В ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) необходимо включить норму, устанавливающую, что в случае банкротства одной из сторон договора peno, к ценным бумагам, переданным по первой части договора peno покупателю, подлежит применению правовой режим залога - покупатель приравнивается к залогодержателю. При этом необходимо четко установить, что правовой режим залога может быть применен лишь в том случае, если условия договора peno свидетельствуют о том, что ценные бумаги выполняют обеспечительную функцию.

Апробация и внедрение результатов исследования. Диссертация подготовлена в отделе гражданского законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. Результаты исследования были апробированы автором при подготовке статей и монографий, посвященных теме исследования, а также при осуществлении практической деятельности в Коллегии адвокатов г. Москвы «Барщевский и Партнеры».

Структура диссертации. Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя двадцать один параграф, заключения и библиографии.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Хлюстов, Павел Витальевич

Исследование, проведенное в настоящей работе, свидетельствует о том, что правовое регулирование договора peno в России делает лишь первые шаги. Законодателю и правоприменителю предстоит решить множество проблем, связанных с регулированием отношений, возникающих при заключении договора peno.

Вместе с тем, выводы, сформулированные в настоящем исследовании, позволяют предложить внести следующие изменения в действующее российское законодательство:

1. С целью устранения правовой неопределенности, связанной с определением права, подлежащего применению к договору peno при отсутствии соглашения сторон о выборе права, необходимо дополнить п. 4 ст. 1211 Гражданского кодекса РФ подпунктом 4, имеющим следующее содержание: «в отношении договора peno - право страны, где находится место нахождения эмитента эмиссионных ценных бумаг, являющихся объектом договора.

2. Так как при заключении договора peno стороны могут преследовать ни только обеспечительную, но и иные экономические цели, императивный характер п. 13 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг не отвечает потребностям экономического оборота. В связи с этим, необходимо изменить конструкцию нормы, содержащейся в п. 13 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг, с императивной на диспозитивную, изложив ее в следующей редакции: «Если иное не предусмотрено договором peno, в случае если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, денежных средств, а также иного имущества, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по первой части договора peno, определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора peno и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора peno,

покупатель обязан передать продавцу суммы денежных средств, а также иное имущество, выплаченное (переданное) эмитентом или лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по договору peno, в срок, предусмотренный договором, если договором peno не предусмотрено, что цена ценных бумаг, передаваемых по второй части договора, уменьшается с учетом указанных сумм денежных средств и иного имущества».

3. С целью избежания нарушения прав акционера, заключившего договор peno, необходимо внести изменения в акционерное законодательство:

3.1. Для защиты законных интересов продавца, связанных с сохранением возможности голосовать на общем собрании акционеров после перехода права собственности на акции к покупателю, в законодательство необходимо включить диспозитивную норму, предоставляющую продавцу безотзывное право голосовать на общем собрании акционеров на основании договора peno, содержащего условие о праве продавца участвовать на общем собрании акционеров.

3.2. Для защиты законных интересов продавца, нарушенных вследствие принятия общим собранием акционеров, советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, коллегиальным исполнительным органом акционерного общества (правление, дирекции), решений, принятых с нарушением требований Закона об АО, иных правовых актов РФ, устава общества, в период, когда право собственности на акции перешло к покупателю, в случае, если покупатель не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения, либо если в указанный период акционерным обществом была заключена сделка, совершенная с нарушением требований закона, в законодательство необходимо включить норму, предоставляющую продавцу право обращаться в арбитражный суд с иском об оспаривании решений общих собраний и

сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества.

При этом, с целью обеспечения стабильности гражданского оборота, необходимо установить, что начало течения срока исковой давности

исчисляется по общему правилу установленному законом, т.е. с того

!

момента, когда о нарушении прав узнал или должен был узнать первоначальный покупатель акций, а не с момента, когда о нарушении прав и законных интересов узнал или должен был узнать первоначальный продавец акций. Также необходимо установить, что переход права собственности на акции к первоначальному продавцу не является основанием для изменения порядка исчисления срока исковой давности, - срок исковой давности не прерывается и не начинает течь заново. В качестве дополнительной гарантии прав и законных интересов третьих лиц, чьи права и законные интересы могут быть затронуты при оспаривании решений органов общества и сделок общества, состоявшихся в тот период, пока покупатель был акционером общества, может быть использован механизм, позволяющий заинтересованным лицам получить у держателя реестра акционеров информацию о том, что акционер, имеющий возможность оспаривать решения органов общества и сделок общества, является владельцем акций на основании договора peno. Благодаря указанному механизму, заинтересованные лица смогут получить информацию об акционерах, имеющих право на оспаривание решений органов общества и сделок общества.

3.3. Для устранения правовой неопределенности в правоотношениях сторон договора peno и судьбы самого договора в случае, если после его заключения в адрес акционерного общества было направлено добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества (ст. 84.1 Закона об АО), обязательное предложение о приобретении акций открытого общества (ст. 84.2 Закона об АО) или в случае, если у акционера возникло право или обязанность продать акции лицу, которое приобрело

более 95 процентов акций открытого общества (ст. 84.7, 84.8 Закона об АО) в ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг необходимо внести следующие изменения:

1) включить в текст статьи диспозитивную норму, устанавливающую, что в случае поступления в адрес акционерного общества добровольного или обязательного предложения, либо возникновения у покупателя права продать акции лицу, приобретшему более 95 процентов акций, покупатель обязан известить об этом продавца, а последний вправе потребовать досрочного исполнения второй части договора, либо потребовать от покупателя продать акции в соответствии с поступившим предложением, в этом случае обязательства по второй части договора peno прекращаются без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno, если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций;

2) включить в текст статьи императивную норму, устанавливающую, что в случае возникновения обязанности покупателя продать акции лицу, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества, происходит досрочное прекращение обязательств по второй части договора peno без их исполнения в натуре способами и в порядке, которые предусмотрены договором peno, если такой порядок не был предусмотрен договором peno, он должен быть установлен судом с учетом цели договора и рыночной цены акций. Д

3.4. Для устранения правовой неопределенности о распространении норм о преимущественном праве покупки на договор peno, в ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» необходимо включить диспозитивную норму, позволяющую включать в устав закрытого акционерного общества положение о распространении преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по договору peno.

4. Для устранения противоречия экономического эффекта, которого могут достичь стороны договора peno, и юридической формы отношений, возникающих при заключении договора peno, необходимо устранить правовую неопределенность в вопросе о том, подлежит ли включению в состав конкурсной массы имущество являющееся объектом договора peno.

В законодательство о банкротстве необходимо включить норму, устанавливающую, что в случае банкротства одной из сторон договора peno, к ценным бумагам, переданным по первой части договора peno покупателю, подлежит применению правовой режим залога - покупатель приравнивается к залогодержателю. При этом необходимо четко установить, что правовой режим залога может быть применен лишь в том случае, если условия договора peno свидетельствуют о том, что ценные бумаги выполняют обеспечительную функцию.

Список литературы диссертационного исследования кандидат наук Хлюстов, Павел Витальевич, 2013 год

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ, принят ГД ФС РФ 21.10.1994 г., (в ред. от 02.11.2013 г.) // СЗ РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ, принят ГД ФС РФ 22.12.1995 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ, принят ГДФС РФ 01.11.2001 г., (вред, от 30.09.2013 г.)// СЗ РФ, 03.12.2001, № 49, ст. 4552

4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 г. № 117-ФЗ, принят ГД ФС РФ 19.07.2000 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 07.08.2000, № 32, ст. 3340

5. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 г. № 145-ФЗ, принят ГД ФС РФ 17.07.1998 г., (в ред. от 02.11.2013 г.) // СЗ РФ, 03.08.1998, №31, ст. 3823

6. Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг», принят ГД ФС РФ 20.03.1996 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, № 17, 22.04.1996, ст. 1918

7. Федеральный закон от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», принят ГД ФС РФ 12.02.1999 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 08.03.1999, № 10, ст. 1163

8. Федеральный закон от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», принят ГД ФС РФ 27.06.2002 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 15.07.2002, № 28, ст. 2790

9. Федеральный закон от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», (в ред. от 30.09.2013 г.) // СЗ РФ, 05.02.1996, № 6, ст. 492

10.Федеральный закон от 10.12.2003 г. № 173-ФЭ «О валютном регулировании и валютном контроле», принят ГД ФС РФ 21.11.2003 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 15.12.2003, № 50, ст. 4859

11. Федеральный закон от 21.11.2011 г. № 325-Ф3 «Об организованных торгах», принят ГД ФС РФ 02.11.2011 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 28.11.2011, № 48, ст. 6726

12.Федеральный закон от 07.02.2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности», принят ГД ФС РФ 28.01.2011 г., (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 14.02.2011, № 7, ст. 904

13.Федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», принят ГД ФС РФ 11.10.2002 г., (в ред. от 02.07.2013 г.) // СЗ РФ, 02.12.2002, № 48, ст. 4746

14.Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», принят ГД ФС РФ 27.09.2002 г. (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 28.10.2002, № 43, ст. 4190

15.Федеральный закон от 25.02.1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», принят ГД ФС РФ 18.09.1998 г. (в ред. от 28.07.2013 г.) // СЗ РФ, 01.03.1999, № 9, ст. 1097

16.Федеральный закон от 07.05.1998 г. № 75 «О негосударственных пенсионных фондах», принят ГД ФС РФ 08.04.1998 г. (в ред. от 23.07.2013 г.)//СЗРФ, № 19, 11.05.1998, ст. 2071

17.Федеральный закон от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», принят ГД ФС РФ 11.10.2001 г. (в ред. от 23.07.2013 г.) // СЗ РФ, 03.12.2001, № 49, ст. 4562

18. Постановление Правительства РФ от 04.09.2013 г. № 777 «О порядке осуществления операций по управлению остатками средств на едином счете федерального бюджета в части покупки (продажи) ценных бумаг по договорам peno» // СЗ РФ, 16.09.2013, № 37, ст. 4697

19. «Положение об условиях совершения Банком России сделок прямого РЕПО с российскими кредитными организациями на фондовой бирже», утв. ЦБ РФ 28.11.2008 г. № 329-П // "Вестник Банка России", № 75, 31.12.2008

20.«Положение об условиях совершения Банком России сделок прямого РЕПО с российскими кредитными организациями на рынке государственных ценных бумаг», утв. ЦБ РФ 04.03.2010 г. № 357-П // "Вестник Банка России", № 21, 21.04.2010

21. «Положение о порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации», утв. ЦБ РФ 25.03.2003 г. № 220-П // "Вестник Банка России", № 40, 17.07.2003

22.Указание Банка России от 13.12.2012 № 2936-У «О требованиях к кредитным организациям, с которыми Банк России совершает сделки РЕПО» // "Вестник Банка России", № 11, 27.02.2013

23. Указание ЦБ РФ от 30.12.2003 г. № 1365-У «Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями» // "Вестник Банка России", № 23, 21.04.2004

24.Указание ЦБ РФ от 17.09.1999 г. № 640-У «О проведении операций междилерского РЕПО с ГКО - ОФЗ» // "Вестник Банка России", № 59, 22.09.1999

25.Указание ЦБ РФ от 05.10.1998 г. № 374-У «О проведении операций РЕПО» // "Вестник Банка России", № 72, 14.10.1998

26. Приказ ФСФР от 29.11.2011 г. № 11-62/пз-н «Об утверждении Перечня иностранных организаций, разработавших (утвердивших) примерные условия договоров (иных аналогичных документов), которыми могут быть определены отдельные условия договора peno, договора, являющегося производным финансовым инструментом, договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта, или генерального соглашения (единого договора), если одной из

сторон такого договора является иностранное лицо» // РГ, № 14, 25.01.2012

27.Приказ ФСФР РФ от 04.03.2010 г. № 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов» // РГ, №87, 23.04.2010

28.Приказ ФСФР РФ от 10.11.2009 г. № 09-45/пз-н «Об утверждении Положения о снижении (ограничении) рисков, связанных с доверительным управлением активами инвестиционных фондов, размещением средств пенсионных резервов, инвестированием средств пенсионных накоплений и накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих, а также об утверждении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам» // БНА ФОИВ, № 10, 08.03.2010

29.Приказ ФСФР РФ от 23.10.2007 г. № 07-105/пз-н «Об утверждении Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг» (в ред. от 22.01.2008 г.) // БНА ФОИВ, № 52, 24.12.2007

30.Приказ ФСФР от 25.12.2007 г. № 07-111/пз-н «О требованиях к деятельности по управлению средствами пенсионных резервов в части совершения сделок РЕПО» // БНА ФОИВ, № 6,11.02.2008

31.Приказ ФСФР РФ от 22.06.2006 г. № 06-67/пз-н «Об утверждении Положения о предоставлении информации о заключении сделок» // РГ, № 5, 13.01.2007

32.Постановление ФКЦБ РФ от 24.12.2003 г. № 03-48/пс «О Порядке квалификации ценных бумаг» // РГ, № 40, 28.02.2004

Книги и монографии

1. Агарков М.А. Основы банковского права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. - М.: Волтерс Клувер, 2007

2. Банки и банковские операции в России. - 2-е изд. Под ред. М.Х Лапидуса. - М.; Финансы и статистика, 2001

3. Батлер Е.А. Непоименованные договоры. - М., 2008

4. Батлер У.Э., Гаши-Батлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги в России и США. -М.: Зерцало, 1997.

5. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве в 2-х томах. - М.: Центр ЮрИнфоР, 2007

6. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - М.: Юринформ, 2002

7. Бердникова Т.Б. Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебное пособие. - М., ИНФРА-М, 2002

8. Бернгефтъ, Ф., и Колеръ, I., Гражданское право Германш., пер. с нем. Б.М. Брамсона, С.О. Добрина, Е.Е. Сарасова и В.В. Нечаева. - Спб., 1910

9. Богуславским М.М. Международное частное право: Учебник. — М.: Юрист, 2005

Ю.Брагинский М.И. Основы учения о непоименованных (безымянных) и смешанных договорах. - М.: Статут, 2007

П.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения (Книга 1). - М.: Статут 2005

12.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества (Книга 2). - М.: Статут 2002

1 З.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг (Книга 3). - М.: Статут 2011

14.Бухвальд Б. Техника банковского дела. - М., 2002.

15.Васьковский Е.В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и применении гражданских законов. - М., 2002

16.Габов A.B. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка, - М.: Статут 2011

17.Гарсия Гарридо М.Х. Римское частное право: казусы, иски, институты / Перевод с исп. Отв. ред. Л.Л.Кофанов. - М., 2005

18.Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. - Спб., Типограф!я Д.В. Чичинадзе, 1895

19.Гражданское право. Т. 1: Общая часть. / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Волтерс Клувер, 2007

20.Гражданское право Т. 1 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М.: Проспект, 2008

21. Гражданское право. Часть первая. / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. - М.: Юристь, 2005

22.Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. Под общ. ред. В.А. Белова. - М., 2008

23.Гражданское и торговое право зарубежных государств. Отв. ред. Е.А. Васильев, A.C. Комаров. Т. 1. -М. 2008

24.Гражданское право Франции, Л. Жюллио де ла Мораньдьер, пер. с фр. Е.А. Флейшиц. - М., 1958

25. Деньги. Кредит. Банки: Учебник / Под ред. В.В. Иванова, Б.И. Соколова. - М.: ТК Велби, Изд. Проспект, 2004

26.Дождев Д.В. Римское частное право / Под ред. B.C. Нерсесянца. - М.: Норма - ИНФРА-М, 1999

27.Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. - М.: Волтерс Клувер, 2006

28.Зверев А.Ф. Фондовые биржи - рынок ценных бумаг. Теоретические и практические основы инвестиционного бизнеса., - 2-е изд. О-во «Знание» России, 1993

29.Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве. -М., 1999

30.Климович В.П. Финансы, денежное обращение, кредит: Учебник. - 2-е изд. - М.: ИД «ФОРУМ», ИНФРА-М, 2007

31 .Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) Под ред. О.Н. Садикова. -М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 1997

32.Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение. - М.: Международные отношения, 2001

33.Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. - М., 1999

34.Международное частное право: Иностранное законодательство. Сост. и научн. ред. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. - М.: «Статут», 2000

35.Нерсесов И.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М.: Статут, 1998

36.Нефедьев Е.А. Торговое право. - М., 1917

37.Основные институты гражданского права зарубежных стран. - М. 1999

38.Отдельные виды обязательств в международном частном праве. Под ред. В.П. Звекова. - М.: Статут, 2008

39.Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. - М., 2003

40.Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - М., 2003

41.Правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: избранные постановления за 2008 год комментариями. Под ред. A.A. Иванова. - М., «Статут» 2012

42.Практика бывшего 4-го и Судебного Департаментов, 2-го Общего Правительствующего Сената Собрания и Гражданского Кассационного Департамента Правительствующего Сената по торговым делам с 1889 г. под 1913 включительно. Т. 2. Сост. А. Добровольский, И. Беръ. - Спб., 1914

43.Практика применения Гражданского кодекса РФ частей второй и третьей. Под общ. ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт, 2010

44.Папе Г. Институт несостоятельности общие проблемы и особенности правового регулирования в Германии. Комментарий к действующему законодательству. Пер. с нем. - М., 2002

45.Пляниоль M. Курсъ французскаго гражданскаго права. Пер. с фр. В.Ю. Гартмана. - Петраковъ, 1911

46.Райнер Г. Деривативы и право. - М.: Волтерс Клувер, 2005

47.Репо и кредитование ценными бумагами. Т. Кайзер. - Неймеген Наймеген ун-т, 2002

48.Римское частное право: Учебник. Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. - М., 2004

49.Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. - М., Волтерс Клувер, 2006

50.Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебник для вузов / Под ред. О.И. Дегтяревой, Н.М. Коршунова, Е.Ф. Жукова. - М., ЮНИТИ-ДАНА, 2004

51.Саватье Р. Теория обязательств. Пер. с фр. P.O. Халфиной. - М., 1972

52.Савиньи Ф.К. Обязательственное право. Пер. с нем. В. Фуксъ, Н. Манаро. -М., 1876

53.Сакаэ Вагацума, Тору Ариидзуми, Пер. с япон. В.В. Бутаренко, Под ред. P.O. Халфиной. - М., 1983

54.Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: Учебник. - М., 2008

55.Сарбаш C.B. Исполнение договорного обязательства. - М.: Статут, 2005

56.Сарбаш C.B. Удержание правового титула кредитором. — М.: Статут, 2007

57.Телюкина М.В. Конкурсное право. Теория и практика несостоятельности (банкротства). - М., 2002

58.Теория финансов: Учеб пособие / Н.Е. Заяц, М.К. Фисенко, Т.Е. Бондарь и др. - 2-е изд. - Мн.: Выш. Шк., 1998

59.Федоров Ф.А. Торговое право. Одесса, 1911

60.Хайнсйорг Вебер. Обеспечение обязательств. Пер. с нем. - М.: Волтерс Клувер, 2009

61.Химичев В.А. Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве). - М.: Волтерс Клувер, 2006

62.Цвайгерт К., Кетц X., Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2-х тт. - Т. 2 - Пер. с нем. - М.: Международные отношения, 1998

63.Ценные бумаги: теория и практика. Под ред. Галанова В.А. - М., 2008

64.Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву: В 2 т. Т. 1. - М.: Статут, 2005

65.Шамраев A.B. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. - М.: КНОРУС, 2009

66.Шапп Я. Система германского гражданского права: учебник / Пер. с нем. C.B. Королева. - М., 2006

67.Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. И. - М.: Статут, 2003.

68.Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие в 2-х томах. -М.: Юридический колледж МГУ, 1995

69.Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права, - М., 1995 70.Эннецерус JI. Курс германского гражданского права. Т. 1 полутом 1. -

М., 1949

Диссертации

1. Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2002

2. Габов A.B. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Диссертация на соискание степени доктора юридических наук. М., 2010

3. Гонгало Б.М. Гражданско-правовое обеспечение обязательств: Диссертация на соискание степени доктора юридических наук. Екатеринбург, 1998

! "

4. Ерёмичев Н.Е. Способы обеспечения договорных обязательств национально-правовое и международно-правовое регулирование: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2004

5. Жуков Д.А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2006

6. Иванова Е.А. Международно-правовое регулирование внешнеэкономических обеспечительных сделок: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2004

7. Кандыбка А.И. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. Ростов-на-Дону, 2001

8. Киселев C.B. Биржевые операции коммерческих банков с российскими ценными бумагами: Диссертация на соискание степени кандидата экономических наук. М., 2011

9. Ковалева Е.В. Механизмы управления рисками сделок РЕПО: Диссертация на соискание степени кандидата экономических наук. М., 2011

10. Корищенко К.Н. Репо как эффективный инструмент управления ликвидностью банковской системы. Диссертация на соискание степени кандидата экономических наук. Спб., 1999

11. Латынцев A.B. Система способов обеспечения исполнения договорных обязательств: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М. 2002

12. Лизунов П.В. Биржи в России и экономическая политика правительства, XVIII - начало XX вв.: Диссертация на соискание степени доктора исторических наук. М., 2002

13.Малышев П.В. Эффективность инвестиционных операций центральных банков на финансовых рынках: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М. 2011

М.Матвеева E.H. Проблемы формирования конкурсной массы в процессе банкротства организаций: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М. 2006

15.Михайлов Д.М. Современные тенденции развития мирового рынка ссудных капиталов: Диссертация на соискание степени доктора экономических наук. М., 1998

16.Писчиков В.А. Смешанные и нетипичные договоры в гражданском праве России: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М. 2004

17.Поляков В.И. Договор купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратного выкупа: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2003

18.Пулатова Т.З. Фондовый рынок Германии: Современное состояние и особенности функционирования: Диссертация на соискание степени кандидата экономических наук. Спб., 1998

19.Толчинский М.А. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2007

20.Торкин Д.А. Непоименованные способы обеспечения обязательств: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. Тюмень, 2005

21.Трошин И.А. Правовая природа сделок peno: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2004

22.Чубаров В.В. Проблемы правового ретулирования недвижимости. Диссертация на соискание степени доктора юридических наук. М., 2006

Статьи в периодических изданиях

1. Адамович Г. О некоторых способах обеспечения кредитных обязательств // Хозяйство и право, 1996, № 9

2. Анненская Н.Е., Анненский И.К., Донченко Л.И. Развитие операций РЕПО: до и после кризиса // Инвестиционный банкинг, 2009, № 2

3. Анциферов О. Тянем - потянем, а РЕПО вытянуть не можем // Бизнес-адвокат, 2000, № 19

4. Барщевский А., Ненахова Е. Рассуждения о кредитовании ценными бумагами. Обзор российских и зарубежных материалов // Депозитариум,

2009, №3,4

5. Биржевые операции // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона. Спб. 1891, т. 3-А

6. Бирюкова Л.А. Фидуциарная собственность как способ обеспечения защиты кредитора // Актуальные проблемы гражданского права. Под. ред. С.С. Алексеева. М.: Статут, 2000

7. Волегова Н.В. Учет сделок РЕПО по МСФО // Корпоративная финансовая отчетность. Международные стандарты, 2008, № 1

8. Выговский A.A. Коллизионные вопросы размещения эмиссионных ценных бумаг на зарубежных фондовых рынках // Современное право,

2010, № 1

9. Гариков. Д. Биржевые операции РЕПО: тенденции развития и новые технологии // Рынок ценных бумаг, 2006, № 10 (36)

Ю.Гетьман-Павлова И.В. Коллизионное регулирование оборота ценных

бумаг // Банковское право, 2007, № 5 П.Гуров A.A. Правовая природа операций РЕПО и их роль в банковском секторе // Финансовое право, 2005, № 7

12. Данилов Ю. Матрешки-убийцы // Эксперт № 38, 2008

13.Дзитиев Г.М. Проблема уязвимости инвестиционных копаний на рынке РЕПО (на примере финансовой системы США) // Экономика, предпринимательство и право, 2012, № 1(12)

14.Елисеев B.C., Веленто И.И. О фидуциарном залоге как дополнительном обязательстве (на примере межотраслевого анализа ст. 149 Банковского кодекса Республики Беларусь) // Российский судья, 2010, № 1

15.Ерпылева Н.Ю., Клевченкова М.Н. Коллизионное и материальное регулирование обращения ценных бумаг: частноправовые аспекты // Законодательство и экономика, 2009, № 6

16.3еккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Вестник гражданского права, 2007, № 2

17. Иванова Е. РЕПО: туда и обратно. Соотношение залога и сделок с обязательством обратного выкупа // Бизнес-адвокат, 2004, № 16

18.Из практики Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации (Редакционный материал) // Вестник гражданского права, 2008, № 1

19.Канашевский В.А. Коллизионное регулирование ценных бумаг: состояние и перспективы // Журнал российского права, 2011, № 9

20.Клевченкова М.Н. Международный оборот ценных бумаг: частноправовые аспекты //Право. Журнал Высшей школы экономики, 2009, №2

21.Кудрявцева М. Риски РЕПО: первые стандарты // Банковское дело, 2008, №5

22.Кудрявцева М. Стандарт качества и надежности - договор peno НФА // Рынок ценных бумаг, 2007, № 14

23.Логинов П.Б. Финансово-правовой анализ своповых договоров // Право и экономика, 2010, № 9

24.Майоров С., Оксенойт Г. Операции прямого РЕПО против Банка России // Биржевое обозрение, 2009, № 3

25.Майоров С., Оксенойт Г. Операции РЕПО на рынке государственных ценных бумаг// Биржевое обозрение, 2009, № 2

26.Марич И. Междиллерское peno как наиболее динамично развивающийся сегмент денежного рынка. // Рынок ценных бумаг, 2005, № 10 (24)

27.Марич И. Peno с центральным контрагентом. Часть I. // Рынок ценных бумаг, 2009, № 11 (71)

28.Марич И. Peno с центральным контрагентом. Часть И. // Рынок ценных бумаг, 2009, №12 (72)

29.Наумова JI. Кредитный договор: правовое обеспечение возврата. // Бизнес-адвокат, 2001, № 7, 8, 9,10,11,12

ЗО.Овсейко C.B. Обеспечительные сделки в законодательстве США // Юрист, 2006, № 10, 11

3 ЬОвсейко C.B. Сделки РЕПО на финансовых рынках // Юрист, 2012, № 12

32.0ксенойт Г. Операции peno: Обзор международного опыта. // Рынок ценных бумаг, 2001, № 16

ЗЗ.Оксенойт Г. РЕПО на фондовой бирже ММВБ - реальный инструмент рефинансирования

34.Павлодский Е.А. РЕПО - гражданско-правовой договор. // Журнал российского права, 2008, № 3

35.Петросян Э.С. Понятие и классификация биржевых сделок // Право и экономика, 2003, № 8

36.Поляков В.И. РЕПО - место в системе институтов гражданского права. // Законодательство и экономика, 2004, № 9

37.Ромашевский А. Биржевые операции РЕПО: современное состояние и новшества // Рынок ценных бумаг, 2007, № 10 (48)

38.Сандуковский М. Междилерское РЕПО с государственными облигациями на ММВБ: рост продолжается // Рынок ценных бумаг, 2007, № 10 (48)

39.Сарбаш C.B. Обеспечительная передача правового титула // Вестник гражданского права, 2008, № 1

40.Сарбаш C.B. Некоторые проблемы обеспечения исполнения обязательств // Вестник ВАС РФ, 2007, № 7

41. Соловьев Д.И. Понятие, сущность и основные элементы модели peno с «центральной стороной по сделкам» // Управление в кредитной организации, 2006, № 6

42. Соловьев Д.И. Рынок «анонимного peno» с ГЦБ - новый инструмент рефинансирования для банков // Управление в кредитной организации, 2006, №4, 5

43.Ступаков Н.В. Формирование унифицированных норм международно-правового регулирования сделок с ценными бумагами, заключаемых кредитными организациями // Банковское право, 2011, № 4

44.Шевалеевская О.О. Договорное регулирование способов обеспечения // Право и политика, 2006, № 3

Материалы судебной практики

1. Решение Департамента Правительствующего Сената за 1906 г. № 1198 по делу «"Парижский Международный Банк" против Сувчинского»

2. Постановление Конституционного Суда РФ от 23.02.1999 г. № 4-П "По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности"

3. Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

4. Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.1998 г. «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»

5. Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29.04.2010 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»

!

6. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»

7. Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 г. № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации»

8. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении»

9. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 31.05.2000 г. № 52 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле»

Ю.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»

11.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 г. № 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами»

12.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 г. № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации»

13.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.02.2004 г. № 76 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение»

14.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ»

15.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ»

16.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств»

17.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 г. № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»

18.Постановление Президиума ВАС РФ от 19.02.2013 г. № 13893/12

19.Постановление Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 г. № 10900/11

20.Постановление Президиума ВАС РФ от 10.05.2011 г. № 16904/10

21.Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 г. № 1059/10

22.Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 г. № 1404/10

23.Постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 г. № 7981/10

24.Постановление Президиума ВАС РФ в Постановлении от 01.03.2005 г. № 10408/04

25.Постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.2005 г. № 10407/04

26.Постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.2005 № 8815/04

27.Постановление Президиума ВАС РФ от 06.10.1998 г. № 6202/97

28.Постановление Президиума ВАС РФ от 06.10.1998 г. № 7045/97

29.Постановление Президиума ВАС РФ от 06.10.1998 г. № 1171/98

30.Постановление Президиума ВАС РФ от 21.07.1998 г. № 3547/98

31.Определение Верховного Суда РФ от 08.11.2011 г. № 46-В11-20

32.Постановление ФАС ВСО от 14.04.2005 № А19-29103/04-13-Ф02-1386/05-С2

33. Постановление ФАС ВСО от 09.04.2002 № А58-932/01-Ф02-791/02-С2

34.Постановление ФАС ВСО от 22.08.2001 № А58-932/01-Ф02-1909/01-С2

35.Постановление ФАС ВСО от 15.08.2001 № А19-3373/99-10-Ф02-1866/01-С2

36.Постановление ФАС МО от 04.08.2009 г. № КГ-А40/7090-09

37.Постановление ФАС МО от 08.07.2008 г. № КГ-А40/4901-08

38.Постановление ФАС МО от 16.06.2006 № КГ-А41/3571-06

39.Постановление ФАС МО от 11.04.2005 г. № КГ-А40/2495-05

40.Постановление ФАС МО от 10.07.2003 г. № КГ-А40/4535-03

41.Постановление ФАС МО от 09.01.2002 № КГ-А40/7904-01

42.Постановление ФАС ПО от 24.09.2010 № А55-15995/2008

43.Постановление ФАС ПО от 21.11.2000 г. № А72-2927/2000-Ск208

44.Постановление ФАС ПО от 05.10.2000 г. № А12-4532/00-с27

45.Постановление ФАС СЗО от 27.02.2010 г. по делу № AI3-2820/2009

46.Постановление ФАС СЗО от 27.02.2010 г. по делу № А13-2821/2009

47.Постановление ФАС СЗО от 27.02.2010 г. по делу № А13-2823/2009

48.Постановление ФАС СЗО от 17.08.1999 г. № 1330

49.Постановление ФАС УО от 20.04.2010 № Ф09-2451/10

50.Постановление ФАС ЦО от 16.09.2009 г. по делу № А48-1763/2009

51.Постановление ФАС ЦО от 16.01.2009 № А62-342/2008

52.Постановление ФАС ЦО от 21.07.2006 № А68-ГП-303/17-05

Договорные стандарты

1. Генеральное соглашение СРО НФА «Об общих условиях проведения операций РЕПО на рынке ценных бумаг»

2. Примерные условия договоров РЕПО на российском финансовом рынке, утвержденные Советом СРО НФА.

3. Global Master Repurchase Agreement

4. Master Agreement for Financial Transactions (European Master Agreement).

5. Master Repurchase Agreement

6. Repo Margining Best Practices

7. Repo Trading Practice Guidelines

8. Repurchase Service Agreement

?

9. Tripartite Repo Service Agreement

10.The International Code of Conduct and Practice for the Financial Markets

11.Rahmenvertrag für echte Pensionsgeschäfte (Repos)

12.Convention-cadre relative aux Opérations de Pension livrée

Литература на иностранных языках

1. Eigene aktien und wertpapierleihe. A. Cahn / N. Ostler. Institute for Law and

Finance Johann Wolfgang Goethe-Universität. Working Paper Series № 76,

1

01/2008

2. Elgar encyclopedia of comparative law/edited by Jan M. Smits. 2006

3. European repo market survey number 25 - conducted June 2013. International Capital Market Association (ICMA), Zurich, 2013

4. Euro repo markets and the financial market turmoil // ECB Monthly Bulletin February 2010

5. Developments in repo markets during the financial turmoil. P. Hördahl M.R. King // BIS Quarterly Review, December 2008

6. Hudson, Alastair. New perspectives on property law, obligations and restitution. 2004

7. Implications of repo markets for central banks. Bank for International Settlements, Basle, 1999

8. Paul C. Harding, Christian A. Johnson. A Practical Guide to Using Repo Master Agreements. 2004

9. Principles of Banking Law. R. Cranston. Oxford, 1997

10.Repo Handbook. M. Choudhry, 2002

11.Repo Markets DRAFT Background note. Gemloc Advisory Services. March 2010

12.Repo runs: Evidence from the tri-party repo market. A. Copeland, A. Martin, M.Walker. 2011

13.Securitized Banking and the Run on Repo. G. Gorton, A. Metrick. 2010

14.Securities lending transactions: market development and implications. International Organization of Securities Commissions and Bank for International Settlements 1999

15.Securitization Structuring and Investment Analysis. A. Davidson, A. Sanders, L-L. Wolff, A. Ching. John Wiley & Sons Inc. 2003

16. Sizing Up Repo View or print in color. A. Krishnamurthy, S. Nagel, D. Orlov. 2011.

17. Strengthening repo clearing and settlement arrangements. Bank for International Settlements Communications, Basel, Switzerland.

18.The Economics of Banking. K. Matthews, J. Thompson. John Wiley & Sons Ltd. 2005

19.The Examiner Valukas's Report on Lehman's Repo 105 (Volume 3- Section III.A.4: Repo 105).

20.The Tri-Party Repo Market before the 2010 Reforms. Copeland, A. Martin, M. Walker. Federal Reserve Bank of New York Staff Reports, № 477, November 2010

Прочее

1. Аналитический доклад «Исследования российского рынка репо». Материал подготовлен СРО НФА, 2006

2. Концепция развития законодательства о вещном праве

3. Концепция развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках

4. Концепция совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации

5. Концепция совершенствования общих положений обязательственного права России.

6. Платежные и расчетные системы. Международный опыт. Вып. 1. Глоссарий терминов, используемых в платежных и расчетных системах. Издание Центрального банка РФ. М., 2007

7. Платежные и расчетные системы. Международный опыт. Вып. 11. Рекомендации для центральных контрагентов. Издание Центрального банка РФ. М., 2008

8. Российский рынок РЕПО: результаты второго исследования НФА и биржевой рынок Группы ММВБ, 2011

9. III Исследование российского рынка peno. Материал подготовлен СРО НФА, 2011

10.IV Исследование российского рынка peno. Материал подготовлен СРО НФА, 2012

11.V Исследование российского рынка peno. Материал подготовлен СРО НФА, 2012

12. VI Исследование российского рынка peno. Материал подготовлен СРО НФА, 2013