Правовое регулирование обращения ценных бумаг иностранных эмитентов: Сравнительный анализ права и практики Российской Федерации и Соединенных Штатов Америки тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Соловьёв, Денис Вячеславович

• Соловьёв, Денис Вячеславович
• кандидат юридических наук
• 2001

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Соловьёв, Денис Вячеславович

Введение. Стр.

Глава I

Правовое регулирование регистрации, выпуска и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов в США.

§ 1 Правовой режим иностранных ценных бумаг, эмитентов и инвесторов в США.

§ 2 Условия и порядок регистрации ценных бумаг иностранного частного эмитента в США.

§ 3 Правовое регулирование обращения ценных бумаг иностранных эмитентов на американском фондовом рынке.

Глава II

Правовое регулирование регистрации, выпуска и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов в Российской Федерации: сравнительный анализ права и практики РФ и США.

§ 1 Правовой режим иностранных ценных бумаг и эмитентов в

Российской Федерации.

§ 2 Коллизионные вопросы обращения иностранных ценных бумаг на территории РФ. Стр.

§ 3 Порядок регистрации и размещения ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ. Стр.

§ 4 Правовые основы обращения американских депозитарных расписок, выпущенных на Стр. ценные бумаги российских эмитентов.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Правовое регулирование обращения ценных бумаг иностранных эмитентов: Сравнительный анализ права и практики Российской Федерации и Соединенных Штатов Америки»

Актуальность темы исследования.

До настоящего времени законодательство РФ не содержит специальных нормативных актов, регулирующих порядок регистрации для размещения и обращения на территории РФ выпусков ценных бумаг иностранных эмитентов. Межу тем ряд федеральных законов и документов Федеральной Комиссии по ценным бумагам РФ (ФКЦБ) содержат прямую отсылку к актам, не принятым пока ни ФКЦБ, ни каким либо иным органом государственной власти. Представляется, что существует, как минимум, две причины подобной ситуации. Первая, экономическая, состоит в том, что законодательной и исполнительной властью в качестве первоочередной задачи в области регулирования фондового рынка рассматривается задача по привлечению и правовой защите иностранных инвестиций и инвесторов. Вопрос же о развитии правовой базы для иностранных эмитентов ценных бумаг, т.е. лиц, привлекающих инвестиционный капитал в Российской Федерации, в лучшем случае не воспринимается как первоочередной. Между тем, успех программы восстановления российской экономики напрямую связан с процессом инвестиций в промышленные комплексы стран СНГ, крайне желательным механизмом реализации которого было бы построение рынка «международных» инвестиционных инструментов в рамках фондового рынка РФ.

Вторая, основанная на конфликте моделей права, состоит в том, что российское законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг и основанное, в значительной степени на континентальной системе права, требует существенной доработки. Особенно в части определения ценных бумаг и адаптации модели акционерного общества, без чего правоотношения по ценным бумагам иностранных юридических лиц, учрежденных в странах, придерживающихся или содержащих элементы англо-американской системы права, не могут быть в полной мере изучены и, тем более реализованы в рамках действующей модели.

Косвенным подтверждением актуальности рассмотренной темы могут служить также сведения о готовящейся реструктуризации долга Украины России путем частичного погашения задолженности пакетами акций промышленных предприятий. Думается, что это не последний случай среди государств Содружества, когда потребность в обеспечении экономических и стратегических интересов России должна быть подкреплена наличием правовых механизмов, позволяющих реализовать эти интересы с наибольшей эффективностью.

Указанная эффективность в частности может быть достигнута при наличии фондовых инструментов, позволяющих представить на российском рынке ценные бумаги иностранных эмитентов, а также правового механизма защиты, как российского инвестора, так и иностранного эмитента от возможных неблагоприятных юридических последствий, связанных с необходимостью применения национального законодательства к правоотношениям, осложнённым присутствием иностранного элемента.

Состояние научной разработки темы.

До настоящего времени не проводилось специальных исследований правовых механизмов, которые могут или должны применяться к отношениям, связанным с инвестициями российских организаций в ценные бумаги иностранных юридических лиц, и наоборот указанный вопрос является частью более общего - о правовом режиме иностранных юридических лиц в Российской Федерации. В той или иной степени различные вопросы, как правило, не связанные между собой, как то: вопросы правового регулирования акционерных обществ, защиты прав инвесторов или пересмотра и более широкого толкования понятия ценной бумаги обсуждались в научной литературе. В отношении правового регулирования рынка ценных бумаг, является достаточно хорошо изученной проблема защиты иностранных инвесторов и иностранных инвестиций, изложенная в работах А. Орлова1. В рамках сравнительного анализа правовых систем России и США вопросы правоспособности акционерного общества в этих странах л освещены в работе Уильяма Э. Батлер и Марианн Е. Гаши-Батлер . Рассмотрены в литературе, в частности, В.В. Лариным3 и В.В Лаптевым4 различные аспекты правового регулирования российского акционерного общества. Сравнительному анализу понятий ценной бумаги в правовых системах России и США посвящена работа А.В. Майфат5.

Тем не менее, ни в одной из работ не исследована проблема правового регулирования отношений иностранного юридического лица, связанных с выпуском и обращением его ценных бумаг в Российской Федерации. Для такого регулирования, как явствует из рассмотрения, необходимы некоторые шаги в направлении гармонизации национальной правовой системы по отношению к более развитым, с точки зрения регламентации рынка ценных бумаг, иностранным системам. Общей проблеме унификации и гармонизации правовых систем различных государств уделено

1 Орлов А. В новый век с новым законом. Постатейный комментарий Федерального закона «Об иностранных инвестициях». -М.: Рынок ценных бумаг, 2000. - .№1. с. 39-42, №3. с. 60-61, №4. с. 45-48.

2 Батлер У.Э., Гаши-Батлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. -М.:Зерцало, 1997. - 127 с.

3 Ларин В.В. Акционерное право. - СПб., 1999. - 268с.

4 Лаптев В.В. Акционерное право. - М.: Юридическая фирма «Контракт», ИНФРА-М, 1999, 254с.

5 Майфат А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США). - М.: Государство и право, 1997 - № 1, с. 83-91. большое внимание в учебнике под редакцией Г.К. Дмитриевой6. Иные вопросы международного частного права, затронутые в диссертационной работе были изучены автором по трудам М.М. Богуславского, В.М. Корецкого, И.С. Перетерского, С.Б. Крылова, JI.A. Лунца, Н.И. Марышевой, О.Н.Садикова.

Принципам и проблемам функционирования рынка ценных бумаг посвящены работы: И.В. Галкина, А.В. Комова, Ю.С. Сизова, С.Д. Чижова, М.Ю. Алексеева, А.А. Фельдмана, А.Н. Лоскутова, В.Т. Мусатова.

При рассмотрении проблем правовой регламентации и юридической природы ценных бумаг автором были использованы научные труды таких авторов как Г.Ф. Шершеневич, М.М. Агарков, В.А. Белов, Л.А. Новосёлова, А.Ю. Голубков, Т.В. Кашанина, Е.А. Сударькова и ряда других.

Достаточно тщательного изучения, проводимого в рамках сравнительного анализа той части правовых систем России и США, которая относится к правовой регламентации американских корпораций и ценных бумаг, потребовали работы Т. W. Dunfree, R. W. Hamilton, Н. G. Henn, J.R. Alexander, L.D. Solomon, R. B. Stevenson, D. E. Schwartz, E.P. Welch, A.J. Turezyn, а так же публичные методические материалы The Bank of New York, подготовленные для иностранных эмитентов ценных бумаг.

Объектом исследования являются правовое регулирование важнейших аспектов выпуска, размещения и обращения их ценных бумаг, модель ценной бумаги в российском гражданском праве, а также правовые механизмы, регламентирующие деятельность иностранных эмитентов данных ценных бумаг в России и США.

8 Международное частное право / Под ред. Г.К.Дмитриевой - М.: Проспект, 2000. - 656 е.; об этом также см.: Доронина Н.Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции. //Журнал Российского права, 1998, №6.

Предметом исследования являются правоотношения, возникающие в процессе деятельности иностранного эмитента, как субъекта иностранного права при размещении им ценных бумаг в Российской Федерации.

Целью диссертационного исследования является проведение сравнительного анализа правовых режимов США и Российской Федерации, применяемых к иностранным (для каждого из них) эмитентам ценных бумаг, иностранным инвесторам и к самим ценным бумагам и выработка, на основе результатов анализа, подходов к возможной, но не осуществлённой в настоящее время законодательством РФ, правовой регламентации отношений, связанных с регистрацией, размещением и обращением на российском фондовом рынке иностранных ценных бумаг.

Исходя из цели диссертационного исследования, были поставлены конкретные задачи, способствующие её достижению:

1. Рассмотрение правовой регламентации процесса регистрации ценных бумаг иностранного эмитента в США;

2. Анализ американского законодательства в данной сфере, с точки зрения международного частного права;

3. Сравнительный анализ моделей ценной бумаги в правовых системах России и США;

4. Исследование вопроса о применимости норм российского права, регулирующих выпуск, размещение и обращение ценных бумаг российских эмитентов, к правоотношениям с участием иностранного эмитента;

5. Определение путей совершенствования законодательства путём частичной адаптации модели ценных бумаг и правовых механизмов, принятых в американской правовой системе;

6. Рассмотрение механизмов (депозитарные расписки), позволяющих, в части выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, избежать конфликта моделей ценной бумаги и юридического лица, принятых различными иностранными правовыми системами, с российским правом.

Методологической базой исследования является сравнительный анализ правовых систем России и США, в части относящейся к понятиям и механизмам регулирования рынка ценных бумаг. Помимо различий в правовой модели ценной бумаги в указанных странах, существуют различия в объёме и содержании прав, удостоверяемых ценной бумагой, в определении юридического лица7 и совокупности прав, связанных с правом собственности владельцев на ценные бумаги, выпущенные этим лицом8. Для анализа таких положений широко используются методы систематизации и классификации, а также научно-логические методы, которые позволяют формулировать промежуточные и сделать окончательные выводы по результатам проводимого исследования.

Особую роль в формировании окончательных выводов и предложений играет метод сравнительного правоведения9, позволивший, приняв за основу американскую систему регламентации рынка ценных бумаг, сделать важные заключения о структуре аналогичной части российского законодательства, оценить его преимущества и недостатки, а также установить некоторые особенности правового регулирования, небезынтересные

7 О правовом статусе американских корпораций, определённом в модельном законе о корпорациях см.:Моёе1 Business Corporation Act (1984). - New Jersey: Martindale-Hubbell Law Digest: New Jersey-Wyoming Law Digests. Uniform Acts. A.B.A. Codes., 1995. Q

Особенности правоотношений объектом которых выступают ценные бумаги американских корпораций рассмотрены в обзорах! Сагу W.L., Eisenberg М.А. Cases and Materials on Corporations. 5th ed., Mineola: The Foundation Press Inc., 1980; Drexler D. A., Black Jr. L.S., Sparks HI, A.G. Delaware Corporation Law and Practice. New York, Matthew Bender & Co. Inc., 1997.

9 Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. - М.: Норма, 1996. -427 с. для российских предприятий, привлекающих инвестиции на рынке США.

В силу того, что российский фондовый рынок еще достаточно молод, а регулирующие его национально-правовые механизмы зачастую носят поверхностный характер, правовой статус иностранных эмитентов ценных бумаг и самих иностранных ценных бумаг в России остаются неопределенными по сей день. Несмотря на то, что российская правовая система традиционно близка к континентальной системе права, в области правового регулирования рынка ценных бумаг все чаще обращаются к правовому опыту США, для определения правового статуса фондовых инструментов, для формирования институтов и правоотношений, складывающихся на фондовом рынке. Подчас это порождает конфликт различных правовых актов.

Научная новизна исследования состоит в том, что впервые предпринята попытка системного изучения проблемы правового положения иностранного эмитента и его ценных бумаг на российском фондовом рынке. Кроме того, в рамках сравнительного анализа правовых механизмов регулирования рынка ценных бумаг России и США рассмотрена система норм американского права, применяемых при размещении российскими предприятиями своих ценных бумаг или иных производных финансовых инструментов на фондовом рынке США. На основе анализа указанных норм выявлены возможные коллизии законов РФ и США и способы их решения, а также сформированы предложения, которые могут быть использованы как в правоприменительной деятельности, так и при восполнении пробелов в российском законодательстве о рынке ценных бумаг.

На защиту выносятся положения, являющиеся новыми или вносящие новые элементы в известные доктринальные положения:

1. Предлагается новое определение сертификата: "Сертификат-ценная бумага, представляющая определенное количество поименованных в нём ценных бумаг". Такое определение позволяет, во-первых, снять противоречие в действующем российском законодательстве, придающем статус ценной бумаги документам, имеющим свойства сертификата, как-то: опционному свидетельству, складскому свидетельству, депозитному и сберегательному сертификатам, закладной и иным, во-вторых, расширить перечень ценных бумаг, размещённых за рубежом, которые могут быть легитимизированы в России;

2. Одновременно, предлагается сформулировать ряд правил, связанных с обращением сертификата, а именно: сертификат дает право требования поименованных в нём ценных бумаг; сертификат может выдаваться лицом, владеющим ценными бумагами; передача сертификата третьему лицу закрепляет за этим лицом права на ценные бумаги, поименованные в сертификате; с момента выдачи сертификата лицом, владеющим ценными бумагами, последнее отвечает перед владельцем сертификата за сохранность обусловленных ценных бумаг; сертификаты, заменяющие ценные бумаги, могут выдаваться только эмитентом ценных бумаг, составляющих предмет сертификата; при обмене сертификата на ценные бумаги, составляющие его предмет, сертификат передается лицу, выдавшему сертификат против передачи последним обусловленных ценных бумаг; сертификат выдается на срок, определяемый лицом его выдавшим; до окончания указанного срока сертификат должен быть обменян на обусловленные в нём ценные бумаги или возобновлён выдавшим его лицом на новый срок; при не предъявлении сертификата к обмену или возобновлению до даты окончания срока, определенного для такого обмена или возобновления, включительно, не предъявленные сертификаты утрачивают силу, а по истечении 3-х месяцев, ценные бумаги обусловленные такими сертификатами, переходят в собственность владельца, выдавшего сертификат, и могут быть отчуждены им любым третьим лицам;

3. Выделяется новый класс производных ценных бумаг, которые удостоверяют совокупность прав на базовый актив, в качестве которого в числе материальных или обязательственных прав могут выступать права на иные ценные бумаги, а также на часть прав, ими закреплённых. Отличие производной ценной бумаги от сертификата состоит в том, что производная ценная бумага закрепляет за её владельцем не только права на ценные бумаги, но и на часть прав из ценных бумаг, отделимых от них без утраты последними основных свойств;

4. Обосновывается необходимость отнесения информации, предоставляемой иностранным эмитентом для регистрации ценных бумаг в Федеральную Комиссию по рынку ценных бумаг РФ, к публичной оферте. Это позволило бы относить все вопросы, связанные как с исполнением договора купли-продажи, заключаемого иностранным эмитентом при размещении ценных бумаг среди российских инвесторов, так и с последующей реализацией такими инвесторами прав по приобретённым ценным бумагам, к исключительной юрисдикции российского права. При этом необходимо предусмотреть механизм исполнения и состав обязательств эмитента-нерезидента перед российскими инвесторами;

5. Перечень прав, закрепляемых за владельцами иностранных ценных бумаг, не должен быть закрытым. Это - необходимое условие обеспечения предоставления равного объёма прав по однородным ценным бумагам, обращающимся на национальном рынке и за рубежом. Дополнительные права, из ценных бумаг иностранных эмитентов, зарегистрированных в РФ, возможно определять на основе коллизионной нормы, устанавливающей выбор права, применимого к правоотношениям иностранного эмитента и российского инвестора, на основании закона страны инкорпорации эмитента (lex societatis), за исключением тех прав, которые являются частью публичной оферты, сделанной при размещении ценных бумаг;

6. Обосновывается применение коллизионной нормы lex loci contractus для определения компетентного правопорядка, регулирующего отношения, вытекающие из купли-продажи ценных бумаг, размещаемых иностранным эмитентом среди российских инвесторов;

7. Предлагается при размещении иностранным эмитентом своих ценных бумаг в РФ через посредника (андеррайтера) предусмотреть их солидарную ответственность перед инвестором исходя из специфики их взаимоотношений, выражающейся в совместных действиях по размещению ценных бумаг. Коллизионные вопросы правоотношений иностранного эмитента и российского посредника должны решаться на основе вышеуказанных коллизионных принципов. Тем не менее, поскольку законодательство страны эмитента может содержать коллизионные нормы, отсылающие к российскому праву, для избежания отрицательной коллизии, указанные нормы должны быть диспозитивными;

8. Предлагается руководствоваться нормами права страны регистрации эмитента (lex societatis), а при отсутствии таких норм — российским законодательством при определении статуса аффилированного с иностранным эмитентом ценных бумаг лица.

Определение аффилированного лица является предварительным условием для применения норм российского законодательства о солидарной или субсидиарной ответственности лиц, которые тем или иным образом ассоциированы с эмитентом.

Практическая значимость результатов исследования определяется актуальностью проблем прикладного и теоретического характера, исследованных в диссертационной работе с позиций международного частного права. Результаты, полученные автором могут быть использованы в нормотворческой деятельности Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг в процессе разработки норм, призванных регулировать деятельность иностранных юридических лиц на российском рынке ценных бумаг, Банка России при осуществлении валютного регулирования операций резидентов и нерезидентов Российской Федерации с иностранными ценными бумагами, а также Государственной Думы при обсуждении соответствующих законопроектов. Сформулированные в работе предложения по совершенствованию российского законодательства могут быть полезны для координации деятельности указанных органов при решении общих вопросов легитимации иностранных ценных бумаг и юридических лиц, а также вопросов защиты прав национальных инвесторов и эмитентов ценных бумаг, размещаемых за рубежом.

Аналитическое исследование американской системы права, может оказаться полезным в правоприменительной деятельности и быть использовано для более глубокого уяснения содержания права США, в части, ставшей объектом исследования. Положения диссертации могут также дополнить учебные курсы международного частного права, гражданского права и способствовать углублённой подготовке кадров по юридическим и экономическим специальностям.

Материалы диссертационной работы могут быть использованы при разработке спецкурса "Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации". Апробация результатов исследования.

Основные положения и заключения диссертационной работы получили освещение в статьях опубликованных в журналах «Право и политика», «Рынок ценных бумаг», «Финансист», «Индикатор», «Вестник НАУФОР».

Помимо этого, диссертационная работа была обсуждена и одобрена на заседании кафедры международного права Института международного права и экономики им. А.С. Грибоедова.

Структура диссертации обусловлена характером и методами проведённого исследования и состоит из введения, двух глав (семи параграфов), заключения, а также списка использованной литературы и нормативно-правовых актов.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Соловьёв, Денис Вячеславович

Заключение

Вышеизложенное свидетельствует, что для построения правового механизма регламентации отношений обращения ценных бумаг иностранного эмитента потребуется не только восполнение пробелов в законодательстве, но и доработка ряда теоретических положений.

Все проблемы, обсуждавшиеся выше, или, по крайней мере, большая их часть, могут быть решены в нормативно-правовом акте, который, как представляется, может быть аналогичен Закону о ценных бумагах США.

Представляется целесообразным дополнить систему законодательства о ценных бумагах специальным законом о ценных бумагах. Гражданский Кодекс РФ, в части, касающейся определения понятия ценной бумаги, прямо отсылает к «законам о ценных

132 бумагах» . Однако в настоящее время в структуре российского законодательства действует закон о рынке ценных бумаг, введший понятие эмиссионной ценной бумаги и её сертификата. Сравнение системы и функциональности основополагающих правовых актов США и России, регламентирующих рынок ценных бумаг, позволяет сопоставить закону, регулирующему американский рынок ценных бумаг, соответствующий российский закон, каковым является российский Закон о рынке ценных бумаг. В то же время в системе российского законодательства о ценных бумагах отсутствует закон, аналогичный по функциональности американскому Закону о ценных эмитент депозитарных расписок.

132 Ст. 143 Гражданского Кодекса Российской Федерации, Часть первая №51-ФЗ от 30 ноября 1994 г. бумагах от 1933 г. При этом выявляется комплекс, не урегулированных в рамках действующего российского законодательства вопросов, решение которых могло бы быть отнесено к сфере закона о ценных бумагах.

Было бы логичным ввести новое определение сертификата, придав ему статус ценной бумаги, а именно: "Сертификат- ценная бумага, представляющая определенное количество поименованных в нём ценных бумаг".

Одновременно, предлагается сформулировать ряд правил, связанных с обращением сертификата, а именно: сертификат дает право требования поименованных в нём ценных бумаг; сертификат может выдаваться лицом, владеющим ценными бумагами; выдача сертификата третьему лицу закрепляет за этим лицом права на ценные бумаги, поименованные в сертификате; с момента выдачи сертификата лицом, владеющим ценными бумагами, последнее отвечает перед владельцем сертификата за сохранность обусловленных ценных бумаг; сертификаты, заменяющие ценные бумаги, могут выдаваться только эмитентом ценных бумаг, составляющих предмет сертификата; при обмене сертификата на ценные бумаги, составляющие его предмет, сертификат передается лицу, выдавшему сертификат против передачи последним обусловленных ценных бумаг; сертификат выдается на срок, определяемый лицом его выдавшим; до окончания указанного срока сертификат должен быть обменян на обусловленные в нём ценные бумаги или возобновлён выдавшим его лицом на новый срок; при не предъявлении сертификата к обмену или возобновлению до даты окончания срока, определенного для такого обмена или возобновления, включительно, не предъявленные сертификаты утрачивают силу, а по истечении 3-х месяцев, ценные бумаги обусловленные такими сертификатами, переходят в собственность владельца, выдавшего сертификат, и могут быть отчуждены им любым третьим лицам.

Представляется целесообразным сформулировать понятие производной ценной бумаги, включив в него возможные виды сертификатов и иных документарных и бездокументарных свидетельств о праве на базовый актив или долю участия в прибыли, включая подписные свидетельства, опционные и фьючерсные контракты. Производная ценная бумага, помимо этого может подтверждать не только права ее владельца на базовый актив, но и на часть прав, связанных с ним.

В условия размещения ценных бумаг иностранного эмитента желательным было бы включение нормы о том, что определённый объём информации, предоставляемой для регистрации ценных бумаг в Федеральную Комиссию по рынку ценных бумаг РФ, в соответствии с требованиями российского законодательства, является частью публичной оферты. В состав такой информации необходимо дополнительно включить описание регистрируемых для размещения и обращения на российском рынке ценных бумаг, включая перечень прав, закрепляемых за их владельцами. Такое условие позволило бы относить все вопросы, связанные как с исполнением договора купли-продажи, заключаемого иностранным эмитентом при размещении ценных бумаг среди российских инвесторов, так и с последующей реализацией такими инвесторами прав по приобретённым ценным бумагам, к исключительной юрисдикции законодательства. Подобная мера могла бы стать существенным шагом в формировании механизмов защиты российского инвестора.

Представляется возможным, что ограничения, налагаемые законодательством США на эмитентов ценных бумаг, которые не подают регистрационных документов в американские регистрирующие органы, могут быть в той или иной форме воспроизведены в российском законодательстве. Такие ограничения могут рассматриваться как часть мер по защите неквалифицированного инвестора от инвестиций в рискованные ценные бумаги. Указанные ограничения, в то же время, не должны носить запретительного характера, поскольку это могло бы, во-первых, ограничить инвестиционные возможности национального рынка и, во-вторых, создало бы основания для появления не контролируемого рынка иностранных ценных бумаг, обращающихся среди российских инвесторов за рубежом. При этом, как и в американском законодательстве, субъектами указанных правоотношений могут быть только субъекты российского права, а объектом - принадлежащие им иностранные ценные бумаги.

Поскольку ценные бумаги иностранного эмитента, регистрируемые для обращения в Российской Федерации, могут быть номинированы в иностранной валюте, сделки с такими ценными бумагами становятся объектом валютного регулирования. Представляется целесообразным ввести явочный порядок покупки иностранных ценных бумаг в иностранной валюте резидентами Российской Федерации, при том что права на такие бумаги должны учитываться, а сами ценные бумаги храниться в депозитариях уполномоченных банков. Выплата доходов по ценным бумагам, производящаяся в иностранной валюте, также должна обеспечиваться системой уполномоченных банков, обладающих соответствующей лицензией Банка России. Формулируются минимальные требования к банку, осуществляющему обслуживание операций с иностранными ценными бумагами с номиналом в иностранной валюте, зарегистрированными для обращения на территории Российской Федерации. В частности: такой банк должен обладать лицензией Банка России на проведение валютных операций и лицензией на право осуществления депозитарной деятельности, выдаваемой Федеральной Комиссией по рынку ценных бумаг.

Предлагается при разработке положений об иностранных ценных бумагах внести поправки в валютное законодательство, а именно в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» и Указание ЦБ РФ № 193-У от 27 марта 1998 года, разрешив резидентам осуществлять сделки с ценными бумагами иностранных эмитентов, зарегистрированными для размещения и обращения на территории Российской Федерации, номинированными в иностранной валюте при том, что учет таких операций и прав на указанные ценные бумаги происходит через уполномоченный банк, обладающий вышеуказанными правомочиями.

Несомненно, что при разработке соответствующих нормативных актов должен также учитываться и быть использован практический опыт участников национального рынка ценных бумаг, для решения этой и ряда других проблем.

Одной из таких проблем является отсутствие системы раскрытия информации о российском эмитенте ценных бумаг, которая могла бы быть, рекомендована частным эмитентам, привлекающим инвестиционный капитал на международных рынках. Вместе с тем, компании, привлекающие инвестиционный капитал и затрачивающие большие средства на преодоление «языкового барьера», приобретают положительный имидж в глазах инвесторов и, последовательно проходя этапы все более полного раскрытия информации о себе, могут привлекать значительные ресурсы для развития своего бизнеса. Однако такой (дорогостоящий, учитывая необходимость представления данных бухгалтерского учёта с использованием одного из международных стандартов за трёхлетний период, а также использование услуг профессиональных иностранных посредников при размещении ценных бумаг) механизм привлечения ресурсов доступен лишь немногим, как правило, крупным компаниям, но и ими не используется в полной мере в силу отсутствия государственных гарантий достоверности информации о финансовой и хозяйственной деятельности.

Не менее важным фактором, способствующим привлечению инвестиций, является принятие в качестве официального одного из международных стандартов бухгалтерского учета, а также унификация требований к раскрытию информации и нормативно-правового регулирования на различных рынках ценных бумаг.

Представляется целесообразным последовательное решение различных по степени сложности задач. Первой задачей (наименее сложной), которую необходимо решить, должна стать выработка рекомендаций и методик раскрытия информации и размещения долевых и производных ценных бумаг как для размещения их российскими эмитентами на различных зарубежных рынках, так и для иностранных эмитентов ценных бумаг при их размещении в системе национального рынка.

Действующее в настоящее время Положение «О порядке выдачи разрешения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг на допуск эмиссионных ценных бумаг к обращению за пределами Российской Федерации», утвержденное Постановлением ФКЦБ №7 от 20 апреля 1998 года, по сути лишь повторяет положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг», не предлагая никакой методики вывода ценных бумаг российских эмитентов на зарубежные рынки. При этом необходимость принятия такой методики определяется также рядом нерешённых вопросов в сфере правоотношений иностранного эмитента и российской компании — эмитента - коллизионных вопросов. Если этой методикой воспользуются не только крупные российские компании, но также средние и мелкие, то, отчасти, может быть решена проблема финансирования ряда отраслей промышленности. Тем не менее, решение вопроса о первичном размещении ценных бумаг российскими компаниями не является достаточно эффективным. Дополнительный эффект от первичного размещения в виде налогов и прочих поступлений можно получить, обеспечив доступ иностранных эмитентов на российский рынок, предоставив им определенные гарантии безопасности. Прежде всего, речь идет о создании системы защиты российских инвесторов от вложений в рискованные финансовые инструменты, то есть о создании унифицированной системы бухгалтерского учета и раскрытия информации об эмитенте.

Указанная работа, в силу потребности в универсализации и стремления к адаптивности гражданско-правового регулирования рынка ценных бумаг РФ к соответствующим нормам и практике иностранных и международного рынков ценных бумаг, должна объединить как специалистов в области международного частного права, так и практиков рынка ценных бумаг. Остаётся выразить надежду, что изложенные выше идеи найдут продолжение в деятельности Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг РФ, Государственной думы и иных, заинтересованных в развитии рынка, структур.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Соловьёв, Денис Вячеславович, 2001 год

1. Нормативные акты:

2. А. Нормативные акты Российской Федерации

3. Гражданский Кодекс Российской Федерации, Часть первая. №51-ФЗ от 30 ноября 1994 г.;

4. Гражданский Кодекс Российской Федерации, Часть вторая. №14-ФЗ от 26 октября 1996 г.;

5. Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг» №39-Ф3 от 22 апреля 1996г.;

6. Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» №46-ФЗ от 5 марта 1999 года;

7. Федеральный закон «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26 декабря 1995 г;

8. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» №102-ФЗ от 16 июля 1998г.;

9. Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» №136-Ф3 от 29 июля 1998 г.;

10. Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» №3615-1, от 9 октября 1992 г.;

11. Федеральный закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» № 948-1, от 22 марта 1991 г.;

12. The Investment Company Act of 1940, The Securities Lawyer's Deskbook, http://www.law.uc.edu/CCL/InvCoAct;

13. Securities Act of 1933 // The Securities Lawyer's Deskbook, http://www.law.uc.edu/CCL/33Act;

14. Securities Exchange Act of 1934, The Securities Lawyer's Deskbook, http://www.law.uc.edu/CCL/34Act;

15. Правила Комиссии США по ценным бумагам и фондовым биржам: http://www.sec.qov;

16. Единообразный торговый кодекс США: Пер. с англ./Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.:

17. Международный центр финансово-экономического развития,1996. -427с.11. Специальная литература

18. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатинформ, 1993.- 140 е.;

19. Агарков М.М. Основы банковского права. Курс лекций. Учение о ценных бумагах. Научное исследование. М., 1994. - 350 е.;

20. Азимова Л. Опцион как производные ценные бумаги.//Рынок ценных бумаг, 1997, № 9, с. 54-57;

21. Алексеев М.Ю. Практика выпуска частных ценных бумаг.//Бухгалтерский учет, 1992, N 7;

22. Алексеев М.Ю. Рынок ценных бумаг и его участники .//Бухгалтерский учет, 1992, N 2.;

23. Алексеев М.Ю. Государственные ценные бумаги.//Бухгалтерский учет, 1992, N3.;

24. Алексеев М.Ю. Рынок ценных бумаг и организация работы на нем. М., 1991.;

25. Андреев В.К. Проблема правового регулирования рынка ценных бумаг.//Государство и право, 1997, № 3, с. 86-93;

26. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. М.: Юридическая литература, 1998. - 157 е.;

27. Ю.Батлер У. Э., Гаши-Батлер М. Е. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М.: Зерцало, 1997. - 128 е.;11 .Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. -М.: «ЮрИнфоР», 1996. 448 е.;

28. Белов В.А. Юридическая природа бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств.//Рынок ценных бумаг,1997, №5, с. 23-26;

29. З.Белов В.А. Юридическая природа бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств.//Рынок ценных бумаг, 1997, №6, с. 49-52;

30. Белов В.А. Ценные бумаги. Вопросы правовой регламентации. -М., 1993;

31. Белов В.А. Вексельное законодательство России: научно-практический комментарий. М.: ЮрИнфоР, 1996. - 484 е.;

32. Белов В.А. Государственное регулирование рынка ценных бумаг в современной России: Учебное пособие. М.: Издательство Российского университета дружбы народов., 2000. - 110 с.

33. Бердникова Т.Б. Акционерное общество на рынке ценных бумаг. М.: ЗАО «Финстатинформ», 1997. - 141 с.

34. Блохина Т.К. Институциональные инвесторы и рынок ценных бумаг: Анализ, практика, перспективы. М.: Диалог-МГУ, 1998. -212 с.

35. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. -М.: Юристъ, 1998. 407 с.

36. Вострокнутова А.Н. Производные ценные бумаги и финансовые инструменты: Учебное пособие. СПб.: Издательство С.-Петербургского государственного университета экономики и финансов, 1999.- 118 с.

37. Галкин И.В. Альфред Э. Смит и консервативная политическая традиция в 20-30-е годы // Консерватизм в США: прошлое и настоящее. М., 1990;

38. Галкин И.В. На пути в Белый Дом: из истории демократической партии США. -М, 1991;

39. Галкин И.В., Комов А.В., Сизов Ю.С., Чижов С.Д. Фондовые рынки США и России. Становление и регулирование. М.: ОАО «Издательство «Экономика», 1998. - 222 е.;

40. Гапонова С.Н. Рынок ценных бумаг в экономической литературе дореволюционной России. Воронеж: Центр.-Чернозем. Кн. Издательство, 1996 - 192 с.

41. Гарнер Д., Оуэн Р., Конвей Р. Привлечение капитала. М., 1995;

42. Голубков А.Ю. Правовое регулирование рынка ценных бумаг.//Государство и право, 1997, № 2 с. 103-108;

43. Городний В.И. Правовое обеспечение рынка ценных бумаг: На опытк АО «Татнефть». М.: Мысль, 1998. - 141 с.

44. Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий./отв. ред. Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю., Мозолин В.П. М.: Издательство БЕК, 1996;31 .Гражданское право. Часть первая. Учебник./Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. М.: Юристь, 1997;

45. Гражданское право. Часть I. Учебник./Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. -М.: Издательство ТЕИС, 1996;

46. Доронина Н.Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции. // Журнал Российского права, 1998, №6;

47. Жафяров А.Ж., Моргунова Л.К., Силкина Н.В. Виды ценных бумаг. Их обращение и размещение: Учебное пособие. -Новосибирск: НГПУ, 1994. 126 е.;

48. Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки: Учебное пособие для ВУЗов. М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 1995.-221 с.

49. Ивашинина Т.Б. Рынок ценных бумаг: анализ, зарубежный опыт, перспективы. Воронеж: CAGE ВГАУ, 1996. - 208 с.

50. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М.: Издательская группа ИНФРА-М-КОДЕКС, 1995. - 543 е.;

51. Кашанина Т.В., Сударькова Е. Акционерное право. Практический курс. Полный пакет образцов корпоративных документов. Основные законодательные акты. Комментарий. М.: ИНФРА-М-НОРМА, 1997. - 349 е.;

52. Кещян В.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.: Пресс-сервис, 1997. - 286 с.

53. Колб Р.У. Финансовые деривативы: Учебник. /Пер с англ. М.: Информ. - изд. дом «Филинь», 1997. - 359 с.

54. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой./Отв. Ред. О.Н. Садиков. М.: Юринформцентр, 1996.-448 е.;

55. Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах. Второе издание дополненное и переработанное/Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. М.: 1999г. - 392 с.

56. Корецкий В.М. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. М.: Юридическое издательство Министерства Юстиции СССР, 1948. - 395 е.;

57. Крейнина М.Н. Анализ финансового состояния и инвестиционной привлекательности акционерных обществ в промышленности, строительстве и торговле. М., 1994;

58. Крейнина М.Н. Финансовое состояние предприятия: Методы оценки. М.: ДИС, 1997. - 222 е.;

59. Крылова М. Ценная бумага-вещь, документ или совокупность прав?//Рынок ценных бумаг, 1997. № 4, с. 57-60;

60. Кураков B.JI. Правовое регулирование рынка ценных бумаг Российской Федерации. М.: Пресс-сервис, 1998. - 287 с.

61. Лавров A.M., Манакова Т.А., Сурнин B.C. Проблемы развития рынка ценных бумаг и фондовых биржевых структур. Кемерово, 1993;

62. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. -М.: Юристъ, 1997. 139 е.;

63. Лаптев В.В. Акционерное право. М.: Юридическая фирма «Контракт», ИНФРА-М, 1999. - 254 е.;

64. Ларин В.В. Акционерное право. СПб., 1999. - 268 е.;

65. Лунц Л.А., Марышева Н.И., Савдиков О.Н. Международное частное право. М., 1984;

66. Майфат.А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США).// Государство и право, 1997, № 1, с.83-91;

67. Малер Г. Производные финансовые инструменты: прибыли и убытки/Пер. с нем. М.: ИНФРА-М, 1996. - 160 е.;

68. Международное частное право. Учебник./Под ред. Г.К.Дмитриевой. М.: «Проспект», 2000. - 656 е.;

69. Методические материалы и аналитические исследования The Bank of New York, в.т.ч. официальный web-site: http://www.bankofiiy.com/adr/ и http://www.adrbnv.com

70. Митин Б. Правовой смысл фьючерсов.//Рынок ценных бумаг. 1999, №3;

71. Монастырский Ю.Э. Некоторые вопросы разрешения споров на основе иностранных законов. // Законодательство и экономика, 1999, № 19, №20.

72. Монастырский Ю.Э. Господствующие доктрины коллизионного права в США. Диссертация кандидата юридических наук. М., 1999.- 135 е.;

73. Мусатов В.Т. США- биржа и экономика. М., 1985;

74. Мусатов В.Т Фондовый рынок инструменты и механизмы. - М., 1991;

75. Мурзин Д.В. Ценные бумаги бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. -М.: Статут, 1998.- 171 с.

76. Найман Эрик JI. Малая энциклопедия трейдера. М.: Альфа Капитал: Логос, 1997. -236 е.;

77. Нерсесов О.Н. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут, 1998. - 286 с.

78. Новосёлова JI.A. Вексель в хозяйственном обороте. Комментарий практики рассмотрения споров. М.: Статут, 1997.- 116 с.

79. Новосёлова JI.A. Правовое регулирование безналичных расчётов вРФ.-М., 1994;

80. Новосёлова JI.A., Ефимова Л.Г. Банки: ответственность за нарушения при расчётах: Комментарий законодательства и арбитражной практики. М.: ИНФРА-М, 1996. - 621 е.;68,Овчинников А., Кузнецов М. Время российских стрипов. // Рынок ценных бумаг, 1999, № 7;

81. Основы предпринимательского дела. Учебник./Под ред. Ю.М.

82. Аудит. Организаторы торговли. Лицензирование. М., 1998. -527 с.;

83. Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. -М., 1959;

84. Поллард A.M., Пассейк Ж.Г., Эллис К.Х., Дейли Ж.П. Банковское право США. М., 1992;

85. Ратников К.Ю. Американские депозитарные расписки как способ выхода российских компаний на международный фондовый рынок. М.: Школа права «Статут», 1996. - 94 с.

86. Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М.: ИНФРА-М, 1996. -304 е.;

87. Сапожников Н.В. Валютные операции коммерческих банков. Правовое регулирование: Практическое пособие. - М.: Юристь, 1999.-256 с.

88. Семилютина Н. Некоторые виды ценных бумаг в мировой практике и в РФ.//Финансовая газета, 1993, N 22;

89. Серебякова Л. Рынок ценных бумаг в западных странах.//Финансовая газета, 1993, N 8;

90. Сивачев Н.В. Политическая борьба в США в середине 30-х гг. XX в.-М., 1966;

91. Смирнов В.А., Шендерова С.В. Государственное регулирование рынка частных ценных бумаг в России (1890 1914 гг.) - СПб.: Издательство СПбГТУ, 1999 - 128 с.

92. Тихомиров Ю.А. Коллизионное право: учебное и научно-практическое пособие. М.: Юринформцентр, 2000. - 394 е.;

93. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М.: Норма, 1996.-427 е.;

94. Тюрин В.Ю. Американские и глобальные депозитарные расписки: Теория и практика. -М.: Диалог-МГУ, 1998. 198 с.

95. Тьюлз Р.Д., Бредли Э.С., Тьюлз Т.М. Фондовый рынок. М.: ИНФРА-М, 2000. - 648 е.;

96. Фельдман А.А., Лоскутов А.Н. Российский рынок ценных бумаг. М.: Аналитика - Пресс-Академия, 1997. - 173 е.;

97. Фельдман А.Б. Основы рынка производных ценных бумаг: Учебно-практическое пособие М.: ИНФРА-М, 1996. - 96 с.

98. Черников Г.П. Фондовая биржа: международный опыт. М., 1991;

99. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М.: Спарк, 1994. -335с.;

100. Энджел Л., Бойд Б. Как покупать акции. М.: ПАИМС, 1992;

101. Энтов P.M. Инфляция и система цен // США: экономика, политика, идеология, 1971, № 10.

102. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. - 202 с.

103. Balotti R.F., Finkelstein J.A. The Delaware Law of Corporation and Business Organizations. 2d ed. Md., Frederick, Aspen Law & Business, 1997;

104. Berle Jr. A. A., Means G.C. The Modern Corporations and Private Property. New York: Macmillan, 1932;

105. Black H. C. Black' s Law Dictionary. Definitions of the Terms and Phrases of American and English Jurisprudence, ancient and Modern. 5tn ed. St. Paul: West Publishing Co., 1979;94.Business Week. 1932-1934.

106. Cary W.L., Eisenberg M.A. Cases and Materials on Corporations . 5th ed. Mineola: The Foundation Press, Inc., 1980;

107. Chance Don M. An Introduction to Derivatives. 3-d ed. Virginia Polytechnic Institute & State University: The Dry den Press, High Court Brake College Publishers, 1995. - 625 p.;

108. Drexler D. A., Black L.S. Jr., Sparks III, A.G. Delaware Corporation Law and Practice. New York: Matthew Bender & Co. Inc., 1997;

109. DuBois A. B. The English Business Company After the Bubble Act. 1720-1800. New York: Commonwealth Fund, 1938;

110. Dunfree T. W. Modern Business Law and the Regulatory Environment. 3d ed. New York: McGraw Hill Inc., 1996;

111. Eatwell J., Milgate M., Newman P. A Dictionary of Economics. «Corporations». The New Palgrave. London.: Macmillan, 1987,1, p. 675-677.

112. Grandy C. New Jersey and the Fiscal Origins of Modern American Corporation Law. New York: Garland, 1992;

113. Hamilton R.W. Cases and Materials on Corporation Including Partnerships Law. New York: Garland, 1992;

114. Hamilton R. W. Cases and Materials on Corporations Including Partnerships and Limited Partnerships. 3d ed. St. Paul: West Publishing Co., 1986;

115. Hamilton R.W. The Law of Corporations. 4th ed. St. Paul: West Publishing Co., 1996;

116. Henn H. G., Alexander J.R. Laws of Corporations and Other Business Enterprises. 3d ed. St. Paul: West Publishing Co., 1983;

117. Hessen R. In Defence of the Corporation. Stanford (California): Hoover Institution Press, 1979. -133 p.;

118. Horwitz M. The Transformation of American Law, 1780-1860. -New York: Oxford University Press, 1992;

119. Internal Revenue Service Final Rules (TD 8697) Classifying Certain Business Organizations Under Elective Regime Known as v Check the Box\ Issued December 17, 1996;

120. Literary Digest. 1932-1934;1 lO.Livermore S. Early American Land Companies: Their Influence on Corporate Development. New York: Commonwealth Fund, 1939;111 .McChesney A. MTS to hit Wall St. In June.//The Moscow Times, 2000, May 30.

121. Model Business Corporation Act (1984). New Jersey: Martindale-Hubbell Law Digest: New Jersey-Wyoming Law Digests. Uniform Acts. A.B.A. Codes., 1995;

122. Model Business Corporation Act Annotated. 3d ed. N.J.: Aspen Law & Business, 1996;114.New Republic. 1933-1934.

123. New York Times. 1933-1934.

124. Public Papers and Addresses of Franklin D. Roosevelt

125. Reitzel J.D., Severance G.B., Garrison M.J., Davis R.D. Contemporary Business Law and the Legal Environment. 5th ed. -New York: McGraw-Hill Inc., 1994;

126. Rudden B. The New River. A Legal History. Oxford: Clarendon Press, 1985;

127. Solomon L.D., Stevenson, R. В., Schwartz, D. E. Corporations. Law and Policies. Materials and Problems. St. Paul: West Publishing Co., 1982;

128. The Modern Corporation and Private Property: A Reappraisal.//Journal of Law and Economics, 1983, XXVI, p. 273289.

129. Welch E.P., Turezyn, A.J. Folk on the Delaware General Corporation Law: Fundamentals. Boston: Little, Brown and Company, 1997;

130. Willan T.S. The Muscovy Merchants of 1555. Manchester: University of Manchester, 1953;