Гражданско-правовые проблемы заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Багдасарян, Алиса Феликсовна

• Багдасарян, Алиса Феликсовна
• кандидат юридических наук
• 2008

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Багдасарян, Алиса Феликсовна

Введение.

Глава I

Коммерческая концессия в системе гражданско-правовых договоров. $ 1 Эволюционный анализ коммерческой концессии (франчайзинга)

1.1. Генезис франчайзинговыхотношенш.

1.2. Эволюция легальных подходов к регламентсщтгфртчайзинговьтх отношений

§2 Договор коммерческой концессии (франчайзинга) как гражданско-правовая форма обязательств в сфере исключительных прав.

2.1. Понятие и место договора коммерческой концессии (франчайзинга) в системе гражданско -правовых договоров.

2.2. Квалификация предмета договора коммерческой конирссш (франчайзинга).

§3 Содержание и исполнение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

3.1 Субъектный состав договора коммерческой концессии (франчайзинга): права и обязанности

3.2. Возобновление, изменение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

3.3. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии (франчайзинга)

3.4. Формаигосударственнаярегишрацгт договора коммерческой- концессии (франчайзинга)

Глава II преддоговорный этап в сфере фрамайзинго&ьпс отношений и преддоговорная ответственность.

§1 Теоретические модели преддоговорного этапа франчайзинговых отношений

1.1. Модель правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений в системе общего права.

1.1.1. СШ

1.1.2 Австралия

1.2. Континенталъно - европейские модели правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений.

1.Z1. 'Бельгия.

1.11 Жагсшши.

1.2.3. Mmawu.

1.24. франщии.

1.25. (Румыния*.

1.3. Смешанные системы правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений.

1.3.1. (Бразилия.

1.3.2 Щнада.

1.3.3. Шещщ.

1.3.4. Jfiiomm.

1.4. Модельный закон У1ШДРУА О раскрытии информации по договору франчайзинга, как наднациональная модель правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений.

§2 Преддоговорная ответственность во франчатинговых отношениях.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Гражданско-правовые проблемы заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга)»

Ял^туальность темы исследования. Настоящее диссертационное исследование посвящено институту коммерческой концессии (франчайзинга), являющемуся новейшим явлением в системе частного права, вызванным к жизни кардинальными социально-экономическими, общественно-политическими и демократическими преобразованиями, происходящими на рубеже XX и XXI столетий. Советская формация развития гражданского права в силу естественных причин не только не нуждалась в данном правовом институте, но и не обнаруживает каких-либо предпосылок к его востребованности в условиях планово-распределительной экономики. Немногим более чем десятилетняя отечественная история института коммерческой концессии, тем не менее, доказавшая широкое применение в условиях стремительно и интенсивно развивающегося российского рыночного оборота поставила данный институт в ряд исследований как одного из приоритетных направлений российской цивилистики.

Анализ развития франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии) в российском и зарубежных правопорядках, при всем многообразии их реализации и различиях в доктринальном толковании, выявляет не только сложную природу (дефиниционную сущность и элементную субстанцию франчайзинга), но и достаточно противоречивую правоприменительную 1 практику.

Национальная договорная конструкция коммерческой концессии была реципирована из системы общего права. Иностранное влияние сказалось на формировании этого института в отечественном праве, что вызывает необходимость анализа процесса адаптации зарубежных правовых моделей к отечественной системе гражданского права.

Между тем, в отличие от российской модели, в зарубежных правопорядках четко обозначилась тенденция к правовому регулированию не только договорной стадии франчайзинговых отношений, но и предшествующего ему преддоговорного этапа. Этот пробел в нашем законодательстве, который оказывает весьма негативное влияние на практику отношений коммерческой концессии, который никак не компенсирован доктринальными исследованиями российских ученых - правоведов, определил актуальность настоящего диссертационного исследования.

Институт коммерческой концессии (франчайзинга) стремительно развивается под влиянием достижений европейского континентального и англо-американского права, отечественная модель правовой регламентации коммерческой концессии (франчайзинга) продолжает достаточно быстро эволюционировать. Следующим этапом эволюционного развития российской модели правового регулирования с очевидностью станет легальная регламентация преддоговорной стадии отношений коммерческой концессии, в связи с этим фактором, возникла острая необходимость в создании целостной, научно обоснованной концепции преддоговорного этапа франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии).

Объе1дпом диссертационного исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в процессе заключения, изменения и расторжения договора коммерческой концессии (франчайзинга).

УТредмет диссертационного исследования включает следующие аспекты:

- анализ как фундаментальных, так и прикладных гражданско-правовых проблем, связанных с выявлением сущностных особенностей договорной конструкции коммерческой концессии;

- изучение российских и зарубежных источников и частноправовой доктрины исторического развития и природы правоотношений коммерческой концессии, научно-теоретических воззрений и практики правового регулирования отношений, возникающих между пользователем (франчайзи) и правообладателем (франчайзером) по договору коммерческой концессии;

- нормы действующего российского и иностранного права, регулирующие сферу отношений коммерческой концессии (франчайзинга), а также результаты иностранной и отечественной правоприменительной практики.

1£ель диссертационного исследования состоит в анализе сущности (правовой природы) договорной конструкции коммерческой концессии, выявлении основных тенденций и закономерностей эволюции данного института и его специфических черт, установлении классификационных признаков, позволяющих отличить его от смежных (подобных), и определении его места в системе договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау, а также в исследовании преддоговорного процесса в отношениях коммерческой концессии (франчайзинговых отношениях), в выявлении и обосновании существования на преддоговорной стадии особых преддоговорных франчайзинговых отношений в развитых правопорядках.

Задачи диссертационного исследования. Достижение поставленной цели предполагает решение следующих задач:

- выявление основных тенденций и закономерностей эволюции и перспектив эволюции института коммерческой концессии (франчайзинга);

- исследование процесса формирования и развития легальных подходов к регламентации отношений коммерческой концессии (франчайзинга);

- определение понятия, признаков и места договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров, а также квалификации предмета договора коммерческой концессии;

- выявление специфических черт правоотношений коммерческой концессии и особенности их динамики;

- анализ зарубежных моделей правовой регламентации преддоговорного этапа отношений коммерческой концессии (франчайзинга) и построение теоретически обоснованной отечественной модели правовой регламентации преддоговорного этапа отношений коммерческой концессии;

- исследование специфики преддоговорной ответственности в отношениях коммерческой концессии с целью наибольшей практической результативности применения данного института участниками гражданского оборота;

- разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства, позволяющих хозяйствующим субъектам полноценно и всесторонне удовлетворять свои потребности во франчайзинговых услугах.

Степень разработанности темы. Поскольку договор коммерческой концессии является новейшим институтом в системе российского гражданского права, современные правоведы уделяют достаточное внимание анализу данного института. Особенности правового регулирования коммерческой концессии рассматриваются в трудах таких виднейших отечественных ученых -цивилистов, как М.И.Брагинский, E.H. Васильева, В.В. Витрянский, И.А. Зенин, Б.И. Пугинский, А.П. Сергеев, С.А. Сосна, Е.А. Суханов и др. Появились диссертационных исследования, объектом которых являются правоотношения коммерческой концессии1. Однако проблема правового регулирования преддоговорного этапа заключения франчайзинговых соглашений по-прежнему сохраняет свою актуальность.

1 Бобков С.А. Правовое регулирование коммерческой концессии в Российской Федерации: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2000; Месяшная Н.В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России: Дис. . канд. юр. наук. М., 2000; Орлова O.A. Договор коммерческой концессии по российскому и зарубежному законодательству. Дис. . канд. юрид. наук. Саратов, 2003; Бородина Ж. II. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинга). Дис. . канд. юрид. наук. Казань, 2005; Васильева E.H. Правовое регулирование коммерческой концессии по российскому праву: Дис. . канд. юр. наук. М., 2005; Козина Е.А. Гражданско-правовое регулирование предоставления комплекса исключительных прав по договору франчайзинга: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2005; Шульга Д.В. Регулирование договора коммерческой концессии (франчайзинга) в гражданском праве России. Дис. . канд. юрид. наук. Волгоград, 2005; Сланова A.B. Договор коммерческой концессии в гражданском праве Российской Федерации. Дис. . канд. юрид. наук. Краснодар, 2006; Гелашвили Е.В. Договор коммерческой концессии. Дис. . канд. юрид. наук. Краснодар, 2007; Соколов Г.А. Договор коммерческой концессии по гражданскому законодательству Российской Федерации. Дис. канд. юрид. наук. М., 2007 и др.

Теоретическая основа диссертации. Помимо работ названных ученых, теоретическую основу диссертационного исследования составляют труды: Т.Е. Абовой, Г.Е. Авилова, М.М. Агаркова, Н.Г. Александрова, С.С. Алексеева, М.М. Богуславского, С.Н. Братуся, Н.Г. Вилковой, Ф.И. Гавзе, Д.М. Генкина, O.A. Городова, В.П. Грибанова, В.А. Дозорцева, О.С. Иоффе, М.И. Кулагина, А.Н. Кучер, JI.A. Лунца, Я.М. Магазинера, Н.И. Марышевой, И.Б. Новицкого, К.П. Победоносцева, С.И. Раевича, Ю.В. Романца, О.Н. Садикова, Ю.И. Свядосца, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, P.O. Халфиной, В.Ф. Яковлева и др.

Предметом анализа являлись также английские, американские, немецкие, итальянские, испанские и французские источники, в том числе труды следующих авторов: М. Alonso, R.M. Asbill, R. M. Barkoff, G. Bermúdez, M. Bescós, M. Bessone, J.A. Bolea, С. Corvol, D. Caruso, R. Delforge, E. C. Diez De Castro, G. Faggella, E.A. Farnsworth, A. N. Garcia , O. Gast, S. M. Goldman, A. Husson-Dumotier, M. Jounhannaud, R. Jhering, M. Kahn, F. Kessler, P. Jr. Legrand, M. Mendelsohn, A.M., Musy, N. E. Nedzel, J.M. Pérez, F. Reglero Campos, S. Riesenfeld, J.A. Rocha, A. Rodríguez, F. J Rondán Cataluña, N.Z. Sabir, R. Sacco, R. Saleilles, M. Seid, A. C. Seiden, J.Shmidt, A. G. Spota, L.N. Swartz, R. Vague, G. Viney, P. F. Zeidman, ect.

Нормативно-правовую и эмпирическую основу исследования составляет действующая система российского положительного права, регулирующего отношения в сфере коммерческой концессии, законодательство Европейского Союза и отдельных зарубежных государств, в частности, Австралии, Бельгии, Бразилии, Испании, Италии, Канады, Мексики, Румынии, США, Франции и Японии, акты международных и национальных ассоциаций франчайзинга, модельные законодательства Международного Института Унификации Частного Права (УНИДРУА), материалы практики арбитражных судов Российской Федерации, а также судебная практика судов Европейского

Союза и отдельных стран (Австралии, Испании, Канады, США, Франции и др.).

Методологическую основу диссертационного исследования составляет совокупность научных приемов и методов исследования явлений и процессов, в том числе конкретно-исторический, эволюционный, диалектический, компаративистский (сравнительно-правовой), системный, формально-логический, структурно - функциональный, метод правового моделирования и др.

Научная новизна исследования. Настоящая диссертация представляет собой системный анализ отношений коммерческой концессии с акцентом на детальное исследование преддоговорного этапа. Результаты исследования имеют ценность как с точки зрения развития доктринальной концепции института коммерческой концессии, так и для его эффективного применения в условиях возрастающей заинтересованности участников внутрироссийского и внешнеэкономического оборота в использовании коммерческой концессии.

Жа защиту выносятся следующие теоретические положения:

1. До момента заключения договора франчайзинга и возникновения франчайзингового отношения, стороны могут быть связаны преддоговорным франчайзинговым правоотношением, которое носит односторонне-обязывающий характер, поскольку правомочию потенциального франчайзи (пользователя) на предоставление необходимой конфиденциальной информации корреспондирует соответствующая обязанность франчайзера раскрыть и предоставить такую информацию.

2. Правовой целью установления преддоговорного франчайзингового правоотношения является заключение договора коммерческой концессии (франчайзингового договора). В то же время указанное преддоговорное отношение обладает относительной самостоятельностью, поскольку его возникновение обусловлено фактом обращения потенциального франчайзи (пользователя) и ответными действиями франчайзера (правообладателя), которые по своей природе являются юридически значимыми действиями. В дальнейшем факт заключения или не заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) не влияет на существование возникшего преддоговорного франчайзингового правоотношения.

3. Срок существования преддоговорного франчайзингового правоотношения (преддоговорного правоотношения коммерческой концессии) определяется двумя факторами: сроком существования информационной обязанности потенциального франчайзера (правообладателя), а также сроком сохранения режима конфиденциальности полученной информации потенциальным франчайзи (пользователя), который обычно устанавливается соглашением сторон. По истечении указанных сроков либо после исполнения информационной обязанности франчайзером преддоговорное правоотношение прекращается.

4. Содержанием преддоговорного франчайзингового правоотношения является обязанность потенциального франчайзера (правообладателя) раскрыть и предоставить информацию, реализующаяся путем предоставления документа о раскрытии информации.

Предоставление франчайзером документа о раскрытии информации обладает всеми признаками оферты по российскому праву, хотя во всех зарубежных моделях правовая природа этого документа квалифицируется как «оферта особого рода» - «оферта с императивным началом», поскольку требования к содержанию и порядку предоставления документа о раскрытии информации урегулированы специальным франчайзинговым законодательством.

5. На преддоговорной стадии франчайзинговых отношений современная цивилистика сталкивается с правовым феноменом. С одной стороны, принцип обязательного предпродажного раскрытия и предоставления конфиденциальной информации на преддоговорном этапе франчайзинговых отношений вписывается в традиционную конструкцию заключения гражданско-правового договора: франчайзер (правообладатель) направляет потенциальному франчайзи (пользователю) документ о раскрытии информации как своеобразную оферту, содержание, обязательность и срок предоставления которой определен ее «императивным началом», которую потенциальный франчайзи (пользователь) акцептует или не акцептует. С другой стороны, еще до момента заключения договора франчайзинга стороны уже имеют права и обязанности, составляющие содержание преддоговорного правоотношения, которым они связаны.

6. Доказана необходимость рецепции и легализации в российском законодательстве принципа обязательного предпродажного раскрытия и предоставления информации на преддоговорной стадии франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии), суть которого состоит в том, что императивно устанавливается обязанность франчайзера (правообладателя) раскрыть и предоставить информацию до момента заключения договора франчайзинга.

Научная и пра'^тичест^ая значимость. В диссертации впервые проведено комплексное сравнительное исследование отношений, возникающих на стадии заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) по праву России и ряда зарубежных стран. Научные выводы, сформулированные в настоящей работе, могут быть использованы для совершенствования действующего российского законодательства в части устранения пробелов в правовом регулировании и установлении преддоговорной ответственности за недобросовестное поведение на преддоговорной стадии отношений коммерческой концессии. Результаты диссертационного исследования представляют интерес для преподавательской деятельности и могут применяться при чтении лекций и проведении практических семинарских занятий по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Коммерческое право».

Апробация результатов исследования. Диссертация была подвергнута рецензированию и обсуждению на заседаниях кафедры гражданского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Содержащиеся в диссертационном исследовании основные научные положения нашли отражение в статьях, опубликованных диссертантом. Некоторые положения диссертации были использованы при проведении практических семинарских занятий по курсу «Гражданское право» со студентами второго и третьего курса юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. предложения по совершенствованию законодательства. По результатам исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего российского законодательства о коммерческой концессии, которые изложены в прилагаемом к диссертации проекте Федерального Закона «Об обязательном преддоговорном предоставлении (раскрытии) информации в отношениях коммерческой концессии».

Структура диссертационного исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, библиографии и приложения.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Багдасарян, Алиса Феликсовна, 2008 год

1. Конвенция но охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) (по состоянию на 14 июля 1967 г.) // Ведомости Верховного Совета СССР. 1968.-N40.

2. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета от 25 декабря 1993 г. N237.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. / Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. / Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ Часть четвертая// Российская газета Федеральный выпуск N4255 от 22 декабря 2006 г.

6. Федеральный закон от 29 июня 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // Российская газета. 2004. -5 августа.- №166.

7. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»// Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 2002. -И 42. -Ст. 2322, 2323.

8. Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992.- № 42. - Ст. 2319, 2322.

9. Закон Российской Федерации от 09 июля 1993 г. N2 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (в ред. от 20 июля 2004 г.) //Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993.- О 32. Ст. 1242; СЗ РФ от 26 июля 2004. - № 30. - Ст.3090.

10. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. Ш 3523-1 «О правовой охране профамм для электронных вычислительных машин и баз данных» (в редакции Федерального закона от 24 декабря 2002 № 177-ФЗ)//Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992.- № 42. - Ст.2325.

11. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем» (в редакции Федерального закона от 9 июля 2002 г. № 82-ФЗ)//Ведомости СНД РФ и ВС РФ.-1992. -№42.-Ст. 2328.

12. Приказ МПС РФ от 20 декабря 2002 г. X» БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» //Российская газета. 25 января 2003. - 15.

13. Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» Зарегистрировано в Минюсте РФ 13 сентября 2005 г. Регистрационный N 6997.

14. Распоряжение Российского агентства по патентам и товарным знакам от 13 июня 1997 г. № 41 «О подведомственности арбитражному суду споров, связанных с регистрацией товарных знаков, наименований мест происхождения товаров».Австралия

15. Lei п. 8.955 de 15 de dezembro de 1994 DISPÖE SOBRE O CONTRATO DE FRANQUIA EMPRESARIAL (FRANCHISING) E DA OUTRAS PROVIDENCIAS, DOFC PUB 16/12/1994 019733 1 Diário Oficial da UniäoiЕвропейский союз и международные неправительственные организации

16. CODE OF ETHICS OF THE EUROPEAN FRANCHISE FEDERATION// www. eff. franchise, com/codeofethics.

17. Commission Regulation (EEC) No 4087/88 of 30 November 1988 on the application of Article 85(3) of the Treaty to categories offranchise agreements (OJ EEC L 359/46 of 28 December 1988).

18. Commission Regulation (EEC) No 1983/83 of 22 June 1983 on the Application of Article 85(3) of the Treaty to Categories of Exclusive Distribution Agreements (OJ EEC L 173/1 of 30 June 1983, corrected by OJ L 281/24 of 13 October 1983).

19. Commission Regulation (EEC) No 1984/83 of 22 June 1983 on the Application of Article 85(3) of the Treaty to Categories of Exclusive Purchasing Agreements (OJ EEC L 173/5 of 30 June 1983, corrected by OJ L 281/24 of 13 October 1983).

20. Commission Regulation (EC) No 2790/1999 of 22 December 1999 on the application of Article 81(3) of the Treaty to categories of vertical agreements and concerted practices (Text with EEA relevance) (OJ EC L 336/21 of 29 December 1999.

21. Model Franchise Disclosure Law. Rome. September, 2002. UNIDROIT (En), Uniform Law Review 2002-4,1060.

22. Franchise Act, Statutes of Alberta. 1971, c.3 8.

23. Franchise Act (the "Alberta Act"), Statutes of Alberta. 1995, F-17.1

24. Arthur Wishart Act (the "Ontario Act"), Statutes of Ontario. 2000.Желания

25. La Ley 7/1996 de 15 enero De Ordenación del Comercio Minorista (Es), , Boletín Oficial del Estado, n.° 15-17 enero 1996. английскую версию см. CCH, Business Franchise Guide, ^ 7255. или на сайте http://www.eff-franchise.com/spainnationallevel.html.

26. Real Decreto 2485/1998 (Es), de 13 novembre, , Boletín Oficial del Estado n.° 283, 26/11/ 1998, С. 38860 английскую версию см. . CCH, Business Franchise Guide,\ 7256 или на сайте http://www.eff franchi se. com/spainnati onal 1 eve 1. htm 1

27. Real Decreto 419/2006 (Es), de 7 abril, 2006 , Boletín Oficial del Estado n.° de 7 abril , 7/04/ 2006.Жталия

28. Legge 6 maggio 2004, п. 129 Norme per la disciplina deWaffiliazione commerciale 2004 (It) , Gazzetta Ufficiale No 120 del 24 maggio 2004 и http://www.eff-franchise.com/italynationallevel.htmlМексика

29. Reglamento de la Ley de la Propriedad Industrial, Diario Oficial, 23 Novembre 1994. , вступил в силу с 8 Декабря 1994. Английскую версию регламента см. ССН, Business Franchise Guide, at ^ 7215.am

30. Automobile dealer Franchise Act of 1956 , 15 US Code of Federal regulations. §§ 1221-1225, Washington, 1956.

31. Chapter III of the Statement of Basis Purpose Relating to Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Franchising and Business Opportunity Ventures, 43 Fed. Reg. 59, 614 (1978), Bus. Franchise Guide (CCH) fflî 6300 et. Seq., at Ц6305.

32. California Franchise Relations Act, CAL. BUS & PROF. ACT. § 31001, Bus. Franchise Guide (CCH) | 3050.02

33. Commentary Dated April 18, 1999 on The Uniform Franchise Offering Circular, Bus. Franchise Guide (CCH) f 5790.

34. Franchise Act, MINN. STAT.§ 80C.14, Bus. Franchise Guide (CCH) Ц 3230.14

35. Franchise Disclosure Act of 1987, ILL. COMP. STAT. 705/18 705/20, Bus. Franchise Guide (CCH) ^ 3130.18-3130.2026