Государственное регулирование деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Мамай, Анастасия Николаевна

• Мамай, Анастасия Николаевна
• кандидат юридических наук
• 2006

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Мамай, Анастасия Николаевна

Ведение.

Глава I. Государственное регулирование иностранных инвестиций: теория и практика

§ 1. Регулирование экономической деятельности и государство: основные положения.

§ 2. Роль соотношения законных интересов государства и инвесторов в государственном регулировании иностранных инвестиций: общие положения.

§ 3. Основные положения о государственном регулировании деятельности иностранных инвесторов в России.

§ 4. Иностранные инвестиции и их регулирование в России: тенденции, сущность и пути совершенствования.

Глава II. Проблемы соотношения защиты частных интересов и государственного регулирования иностранных инвестиций

§ 1. Государственное регулирование иностранных инвестиций и обеспечение справедливого режима деятельности иностранных инвесторов: проблемы соотношения.

§ 2. Фактическая национализация, меры государственного регулирования, эквивалентные ей по последствиям, и государственное регулирование иностранных инвестиций как обязанность государства:.

§ 3. Гарантии режима иностранных инвестиций и государственное регулирование иностранных инвестиций: пути совершенствования.

Глава III. Прямые формы государственного регулирования иностранных инвестиций как механизм сочетания интересов в инвестиционном процессе

§ 1. Социально-экономическое развитие как цель иностранных инвестиций: международные аспекты.

§ 2. Частно-публичные инвестиционные договоры как способ согласования интересов субъектов инвестирования.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Государственное регулирование деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации»

Актуальность темы исследования. В России переход от системы плановой экономики к рыночным отношениям потребовал решения вопроса о роли и степени участия государства в регулировании экономики, включая иностранные инвестиции. Характерной чертой проводимых в 90-х гг. реформ, многие из которых были недостаточно проработаны и нередко осуществлялись под влиянием политических амбиций, являлась минимизация государственного регулирования различных сфер деятельности, в первую очередь экономической. Динамика реформирования экономики оказалась «не под силу» правовой системе, которая также претерпевала значительные изменения, в результате чего принятые многочисленные нормативно-правовые акты в инвестиционной сфере отличались бессистемностью, несогласованностью и, следовательно, низким уровнем реализации1.

Согласно действовавшим в указанный период актам, содержащим концепцию перспектив развития РФ, решение ряда острых социально-экономических проблем непосредственно связывалось с привлечением иностранных инвестиций в российскую экономику. Таким образом, в условиях крайне неустойчивого положения в стране и требовавшегося, согласно логике законодателя, для его стабилизации притока капитала главной целью нормативно-правового регулирования иностранных инвестиций являлось обеспечение защиты иностранного капитала на территории РФ. Следует отметить, что предметом исследования большинства научных работ, посвященных исследованию вопросов содействия и привлечения иностранных капиталовложений в российскую экономику, является проблема защиты частных интересов иностранных инвесторов, причем, нередко предложения по усовершенствованию режима их деятельности в России во многом сводятся к предоставлению дополнительной защиты и гарантий иностранным инвесторам.

1 В литературе также указывается на несовершенство правового регулирования предпринимательской деятельности в целом. См., напр.: Отнюкова Г. Д. Государственное регулирование и контроль предпринимательской деятельности // Закон. 2005. № 12. С, 5.

В последнее время в связи с фактическим усилением воздействия государства на экономическую сферу возрождается интерес к разработке новых2, а также анализу и переоценке существующих теоретических основ участия государства в регулировании экономической деятельности (включая деятельность иностранных инвесторов) в условиях рынка. Отношения государственного регулирования иностранных инвестиций охватывают собой правовое регулирование иностранных инвестиций и наряду с законодательной деятельностью государства включают действия государства по разработке и координации инвестиционной политики, а также непосредственное участие органов государства в инвестиционном процессе, что в итоге определяет конкретное правовое содержание понятия иностранных инвестиций и пределы их защиты. Анализ сложившейся практики инвестирования и существующей структуры иностранных инвестиций в российской экономике позволяет критически оценить не только количественные показатели, но и качественные характеристики инвестиций и свидетельствует о наличии проблемы сочетания двух целей правового регулирования, а именно: защиты иностранных инвестиций, с одной стороны, и обеспечения социально-экономического развития страны как следствия привлечения иностранного капитала, с другой. Следует подчеркнуть, что данная тема, в особенности применительно к обеспечению государственных интересов принимающего государства, изучена не в полной мере и требует дополнительных исследований и обоснования.

В силу указанных выше объективных причин, связанных с проводимыми в России реформами, при формировании основ нормативно-правовой базы регулирования иностранных инвестиций главной задачей было предоставление иностранным инвесторам максимально возможной защиты, в том числе, от изменения законодательства, ухудшающего финансово-экономическое положение инвестора. В частности, данная задача реализовывалась посредством заключения РФ двусторонних международных соглашений о

2 См., напр.: Отнюкова Г.Д. Об инвестициях и инвестиционной деятельности II Закон. 2006. № 3. поощрении и защите капиталовложений, которые закрепляют обязанность российского государства обеспечивать справедливый, равный и недискриминационный режим деятельности иностранных инвесторов, а также предоставлять иные гарантии деятельности на территории РФ.

С усложнением отношений инвестирования и улучшением общих экономических показателей постепенно пересматриваются ожидания и оценка результатов деятельности иностранных инвестиций на территории России, то есть тот эффект, который должен был бы наступить вследствие реализации конкретных инвестиционных проектов. В связи с этим возникает потребность в разработке специального государственного регулирования иностранных инвестиций, которое позволило бы направлять, корректировать, структурировать и распределять потоки инвестиций в зависимости, например, от уровня развития отдельных отраслей или регионов. В научной литературе (как в отечественной, так и иностранной) наблюдается все более активный и глубокий процесс переоценки влияния рыночных механизмов на социально-экономическое развитие российского общества и государства. Вместе с тем, с правовой точки зрения реализация необходимых изменений в регулировании, которая неминуемо будет связана с введением дополнительных требований к деятельности иностранных инвесторов, затруднена вследствие принятых РФ обязательств, содержащихся как в международно-правовых договорах, так и во внутреннем законодательстве. Например, применительно к решению проблем социального характера это означает, что введение дополнительного регулирования в этой области вполне обоснованно может быть оспорено инвестором, поскольку фактически федеральное законодательство конкретных требований о положительном социальном эффекте не содержит. Эта проблема приобретает особое значение в контексте исследования вопросов развития и укрепления в России институтов правового государства, поскольку на сегодняшний день для международного сообщества, и особенно, для инвесторов одним из наиболее важных показателей уровня развития правовой системы РФ и, следовательно, фактором привлекательности инвестиционного климата является стабильность режима деятельности иностранных инвесторов и его соответствие международным договорам РФ. В частности, в работах многих правоведов указывается на существование прямой зависимости между эффективным формированием и развитием правового государства, с одной стороны, и решением социально-экономических задач - с другой3. Разработка решения указанной проблемы осложняется наличием сформировавшейся в международной судебной практике тенденции приоритета защиты частного интереса инвестора по сравнению с интересом принимающего государства (а в некоторых случаях по отношению к обязанности принимающего государства осуществлять надлежащим образом регулирование общественных отношений в пределах его территории). Оценивая степень развития научного знания в исследуемой области права, проблему соотношения частного и публичного (общественного, государственного) интересов можно охарактеризовать как недостаточно изученную; в сфере иностранных инвестиций эта проблема приобретает особое значение и требует дополнительного исследования, поскольку конкретные способы ее решения пока не известны.

Особенности формирования инвестиционного законодательства в Российской Федерации, влияние переходного характера российской экономики на установление пределов правомерного, согласно нормам международных договоров РФ, вмешательства государства в деятельность иностранных инвесторов, соотношение вопросов государственного регулирования иностранных инвестиций с другими реформами, проводимыми в стране, а также активное изучение рассматриваемых проблем в международной практике свидетельствуют о существенном значении, особой теоретической и практической актуальности исследования проблемы государственного регулирования деятельности иностранных инвестиций в РФ, а также обуславливают исследовательский интерес к проблеме.

3 См., напр.: Douglas Webb "Legal System Reform and Private Sector Development in Developing Countries" in Robert Pritchard, ed., Economic Development, Foreign Investment and the Law (Kluwer Law International, 1996). C. 56. См. также: Kathryn Hendley, Peter Murrell, and Randi Ryterman, "Law Works in Russia: The Role of law in Interenterprise Transactions" in Peter Murrell, ed., Assessing the Value of law in Transition Economies (The University of Michigan Press, 2001). C. 87. David M. Beatty, "The Ultimate Rule of Law" (Oxford University Press: 2003). C. 119.

Предмет исследования. Исследование имеет своим предметом теоретико-правовые проблемы государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. В этой связи анализируются и критически оцениваются различные концепции международного инвестирования, изучаются проблемы сочетания частных и публичных интересов при формировании инвестиционной политики государства, на территории которого осуществляется инвестирование (далее - принимающее государство), а также влияние экономических и правовых предпосылок на процесс сочетания частных и публичных интересов; на основе проведенного анализа разрабатываются рекомендации по оптимизации государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ, позволяющего управлять процессами инвестирования в соответствии с закономерностями социально-экономического развития страны и без ущерба международно-правовым обязательствам РФ.

Цели и задачи диссертационного исследования. Целями диссертационной работы являются разработка теоретических основ и обоснование новых практических решений и предложений по совершенствованию механизмов государственного регулирования иностранных инвестиций для повышения эффективности этого правового института и содействия процессов инвестирования решению задач социально-экономического развития РФ с учетом изученного, а также собственного практического опыта автора в исследуемой сфере.

Достижение этих целей реализуется посредством решения следующих задач:

1. рассмотрения теоретических положений отечественной и зарубежной доктрины, касающихся государственного регулирования иностранных инвестиций;

2. выявления структуры, специфики и тенденций осуществления в РФ иностранных инвестиций;

3. обобщения и анализа практики применения норм, общепризнанных принципов и обычаев международного права, касающихся гарантий правового режима деятельности иностранных инвесторов, выявления новых тенденций в применении двусторонних инвестиционных соглашений и сопоставления результатов с предусмотренной в международном праве обязанностью надлежащего исполнения функций государства;

4. исследования и обоснования возможных решений проблемы конфликта законных интересов иностранного инвестора и принимающего государства при регулировании деятельности иностранных инвесторов.

Методологическую основу исследования составляют метод системного и комплексного анализа в сочетании со сравнительно-правовым, историческим и формально-логическим методами. В диссертации также использованы элементы экономического анализа. Единство и всесторонность исследования достигается посредством обеспечения систематизации и постоянного взаимодействия элементов теоретического знания и эмпирической основы исследования.

Теоретическую основу исследования составили труды российских и зарубежных ученых - правоведов, экономистов, специалистов, занимающихся проблемами предпринимательского (хозяйственного) права, конституционного права, международного права. В основу диссертации были положены как отечественные правовые исследования Л.П. Ануфриевой, М.М. Богуславского, А.Р. Белоусова, Н.Н. Вознесенской, В.П. Грибанова, Е.П. Губина, Г.К. Дмитриевой, Н.Г. Дорониной, И.В. Ершовой, В.В. Ивантера, Р.А. Курбанова, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, А.В. Малько, B.C. Мартемьянова, Т.Н. Нешатаевой, Г.Д. Отнюковой, Г.Ф. Ручкиной, Н.Г. Семилютиной, Е.А. Суханова, В.А. Трапезникова, И.З. Фархутдинова, Т.В. Шадриной, В.Ф. Яковлева и других, так и работы зарубежных авторов - Л. Бернара, Д. Даннинга, Р. Дэниэлс, В. Ию, Д. Кантвела, Р. Каукаба, Р. Липси, X. Манна, М. Сорнарадж, Ф. Сэндс,

Р. Пирса, Д. Стопфорда, М. Требэлкок, Дж. Тодаро, К. Яннака-Смол и других авторов4. Изучены и проанализированы новейшие разработки международных организаций, занимающихся проблемами иностранных инвестиций и устойчивого развития.

Эмпирическую основу настоящего исследования составляют международные договоры Российской Федерации, постановления Конституционного Суда РФ, нормативные правовые акты РФ, практика международных коммерческих арбитражей, опыт инвестирования в развивающихся странах, статистические данные, а также практический опыт работы диссертанта (свыше 4 лет) в сфере иностранных инвестиций, который непосредственно связан с различными аспектами предпринимательского, гражданского и международного частного права РФ.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что в нем впервые в отечественной правовой теории исследована проблематика противоречий законных прав и интересов иностранного инвестора и принимающего государства, возникающих вследствие взаимодействия двух целей регулирования иностранных инвестиций (т.е., защиты иностранных инвесторов и социально-экономического развития) и диалектического развития принципов, на основе которых это регулирование осуществляется. Выявлена социально-экономическая специфика формирования государственной политики в сфере регулирования иностранных инвестиций, сопоставлены правовые цели регулирования и выявлены имеющиеся между ними и закономерно возникающие противоречия. Проведено сравнительно-правовое исследование направлений государственного регулирования иностранных капиталовложений: (1) регулирования, призванного обеспечить защиту прав и интересов иностранных инвесторов, и (2) регулирования, целью которого является обеспечить достижение необходимых социально-экономических результатов инвестирования.

4 Перевод всех первоисточников с английского языка на русский выполнен автором.

В диссертации сформулированы и обоснованы новые теоретические положения, практические выводы и предложения, которые выносятся на защиту:

1. Необходимость государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ вызвана не только особенностями функционирования рыночной экономики в РФ, но и юридической обязанностью государства надлежащим образом исполнять свои функции в области социально-экономического развития страны, предусмотренные законом.

2. Привлечение иностранных инвестиций должно способствовать решению проблем социально-экономического развития в РФ. Решение данной задачи должно, в том числе, осуществляться посредством последовательного государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов, включая закрепление в инвестиционном законодательстве конкретных и гибких механизмов, содействующих достижению сформулированных в актах, отражающих концепцию перспектив развития страны, целей иностранного инвестирования в социально-экономической сфере принимающего государства, а также позволяющих влиять на структуру иностранных инвестиций и при необходимости ее корректировать. Целесообразно в преамбуле Закона об иностранных инвестициях закрепить, что способствование иностранных инвестиций позитивным процессам социально-экономического развития принимающего государства является одной из основных целей иностранных капиталовложений.

3. Необходимо обеспечить на уровне федерального закона верное сочетание (согласованность) приоритетов и задач экономической, структурной, инновационной политики, с одной стороны, и государственной политики в области иностранных инвестиций, с другой стороны.

4. В основу государственного регулирования иностранных инвестиций целесообразно закладывать критерий приоритетов инвестирования. Эти приоритеты отличаются (например, по территориальному или отраслевому принципу) и изменяются с течением времени; они должны соответствовать актам, отражающим концепцию перспектив развития РФ, целям социально-экономического развития страны (например, таким приоритетам, как повышение конкурентоспособности российской экономики). В связи с этим в Законе об иностранных инвестициях предлагается предусмотреть дополнительный (помимо денежной оценки) критерий определения приоритетности иностранной инвестиции. В Законе об иностранных инвестициях должны быть четко сформулированы критерии, по которым определяется приоритетность и положительный эффект иностранной инвестиции (например, по отраслевому, секторному, социальному или региональному направлениям социально-экономического развития).

5. Конкуренция законных интересов инвестора и государства, защита и обеспечение которых осуществляется законодательством об иностранных инвестициях, неизбежны, однако, в целом можно утверждать, что выстраивание указанных приоритетов должно исходить из государственных интересов развития Российской Федерации как принимающего государства.

6. Использование критерия приоритетности инвестирования (например, по объекту либо виду инвестиционной деятельности) потребует дифференцированного государственного регулирования отдельных иностранных инвестиций. Дифференцированное регулирование иностранных инвестиций неизбежно как обеспечивающее одну из необходимых стадий развития РФ, что должно быть признано и отражено в международных договорах с участием РФ. Формулировка норм права о дифференцированном регулировании должна позволять корректировать процессы развития страны без нарушения принятых на себя государством международно-правовых обязательств, в том числе, государственных гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам.

7. В процессе реализации инвестиционно-инновационной политики одним из важнейших направлений государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ является оказание государственной поддержки высокотехнологичным (или аналогичным) отраслям для того, чтобы произошло постепенное выравнивание отечественных и зарубежных технологий и продукции.

8. В понятие «иностранной инвестиции», признаваемой приоритетной в соответствии с ФЗ от 9 июля 1999 г. № 160 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее - Закон об иностранных инвестициях), следует включить признак о достижении определенного результата в сфере социально-экономического развития РФ или субъекта, на территории которого осуществляется инвестирование, наравне в целью извлечения прибыли (например, создание конкретного объекта инфраструктуры) и внести соответствующее изменение в Закон об иностранных инвестициях. Правовой основой для оценки социально-экономического результата инвестиций могут служить программы социально-экономического развития, принимаемые в соответствии с Федеральным законом от 20 июля 1995 г. №115 - ФЗ «О государственном прогнозировании и программах социально-экономического развития Российской Федерации».

9. Целесообразно предусмотреть в преамбуле Закона об иностранных инвестициях, а также Положении о типовых соглашениях между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. № 456 (далее - Типовое соглашение 2001), норму о праве принимающего государства осуществлять регулирование деятельности иностранных инвесторов в соответствии с нормами и обычаями международного права, в том числе, согласно международно-правовым обязанностям государства, в рамках исполнения внутренних и внешних функций государства, а также в целях достижения положительного результата от иностранных инвестиций на основе поставленных задач социально-экономического развития страны.

10.С учетом позиции Конституционного Суда РФ, опыта других стран целесообразно изменить и конкретизировать норму об изъятиях поощрительного и ограничительного характера, закрепленную в ст. 4 Закона об иностранных инвестициях: изъятия ограничительного характера могут устанавливаться не только в целях защиты публичных интересов, но и в целях социально-экономического развития государства.

11. Необходимо уточнить содержание концепций справедливого режима и фактической (непрямой) национализации в международных инвестиционных соглашениях с участием РФ, что позволит ограничить усмотрение арбитров, рассматривающих инвестиционные споры, и частично устранить противоречивость в вопросе соотношения защиты инвесторов и государственного регулирования их деятельности.

12.Нормы действующего Закона об иностранных инвестициях, касающиеся гарантий при национализации, должны быть дополнены четкими правилами о любых актах регулирования, которые могут быть отнесены к мерам непрямой национализации. Например, возможно установление перечня мер государственного регулирования, которые не могут расцениваться как акты фактической (непрямой) национализации и, следовательно, не могут служить основанием выплаты компенсации инвестору. Важно обеспечить соответствие новых правил нормам ГК РФ, а также планируемому к принятию закону о национализации. Целесообразно также ввести норму о том, что акты регулирования, которые влекут лишение имущества или прибыли инвестора, не являются основанием для выплаты компенсации инвестору, при условии, что такие акты были приняты bona fide в рамках исполнения функций государства и не носят дискриминационного характера.

13. Руководствуясь приведенным выше доводом об объективной изменчивости экономических условий в странах с переходной экономикой, принципом реализуемости целей регулирования и имея в данном случае в виду защиту интересов принимающего государства, представляется, что норма о стабилизационной оговорке должна быть заменена на норму о возможности изменения либо расторжения инвестиционного соглашения в связи с существенным изменением обстоятельств. В случае возникновения спора договор может быть расторгнут в судебном порядке; суд также должен определить последствия расторжения договора, исходя из справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договора (модель ГК РФ).

14. Договорная форма (в частности, договор простого товарищества) представляется наилучшим способом регулирования инвестиционных отношений между частным инвестором и государством в целях решения одной из главнейших в данный момент государственных задач социально-экономического развития - повышения конкурентоспособности экономики. Инвестиции в инновационную сферу представляет собой особую сферу инвестирования, поскольку, инвестиции в наукоемкие отрасли сопряжены с повышенным риском, связанным с неопределенностью в отношении коммерческого результата от реализации конечного продукта; именно договорные формы позволяют наилучшим образом регулировать эти инвестиции.

15. Целесообразно дополнить статью 23 Закона об иностранных инвестициях положениями о полномочиях Правительства РФ (совместно с органами исполнительной власти субъектов РФ) разрабатывать и заключать инвестиционные соглашения с иностранными инвесторами в приоритетных сферах инвестирования на основании закрепленных в программах социально-экономического развития задач социально-экономического развития, а также определять приоритетные инвестиционные проекты и предоставлять договорные гарантии РФ участникам данных проектов в соответствии с указанным критерием.

Теоретическая и практическая значимость исследования определяется связью рассматриваемых проблем с актуальными вопросами совершенствования инвестиционной политики государства; полученные выводы могут способствовать повышению конкурентоспособности российской экономики - одной из основных целей социально-экономического развития РФ, включая улучшение структурных и иных качественных показателей привлекаемых в российскую экономику иностранных капиталовложений.

Содержащиеся в работе выводы и рекомендации могут быть использованы в правовой деятельности по совершенствованию законодательства, включая, в частности, адаптацию действующего инвестиционного законодательства к программным документам, касающимся стратегии развития страны. Использование разработок настоящей диссертации также возможно в работе над вопросами прогнозирования и планирования в сфере государственного управления инвестиционными процессами. Кроме этого, сформулированные в исследовании выводы могут быть применены в договорной работе практикующими юристами, специализирующимися в сфере защиты прав и законных интересов иностранных инвесторов. Основные положения работы могут также быть использованы в научной деятельности и учебных целях при преподавании.

Апробация и внедрение результатов исследования. В 2004 г. диссертанту присуждена полная стипендия Правительства Канады для прохождения обучения в Университете Торонто (Канада) и выполнения сравнительно-правового исследования, касающегося разработки государственной политики в сфере взаимодействия инновационных и инвестиционных процессов в России и Канаде. Результаты проведенного исследования легли в основу диссертации "Public Policy and Financing Innovation in Russia"; по итогам обучения и диссертации присвоена степень магистра права на юридическом факультете Университета Торонто.

Настоящая диссертация подготовлена на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии, где проведено ее рецензирование и обсуждение.

Основные положения и результаты работы внедрены автором в процессе ее деятельности как практикующего юриста, а также в рамках общественной деятельности диссертанта по содействию и активизации процессов инвестирования между Российской Федерацией и Канадой. Сформулированные в диссертации выводы также нашли отражение в отечественных и зарубежных публикациях, включая диссертационное исследование, выполненное на юридическом факультете Университета Торонто. Тезисы диссертации изложены в рамках Всероссийской научно-практической конференции «Гражданское общество и правовое государство в России: становление и развитие», проходившей в г. Казань 19 мая 2006 г.

Структура диссертации обусловлена предметом, целями и задачами исследования. Диссертация состоит из трех глав, разделенных на девять параграфов, введения, заключения и библиографии. В процессе изложения материала приводятся выводы и рекомендации.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Мамай, Анастасия Николаевна

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Известно,что привлечение иностранных инвестиций в российскую экономику напрямую связывалось с решением социально-экономических проблем страны. В сфере регулирования иностранных инвестиций государство, оценивая соотношение частных и публичных интересов в области предпринимателькой деятельности, определяет и проводит политику в отношении иностранных инвесторов, осуществляющих деятельность на территории РФ; формируя базу деятельности иностранных инвесторов в РФ, санкционирует правовые нормы, устанавливая правовой режим их деятельности. Единого решения по проблеме конфликта и оптимального соотношения законных интересов инвестора, общества и принимающего государства пока не выработано.

Главная цель двусторонних межправительственных соглашений о защите и поощрении иностранных инвестиций, участницей которых является Россия, -гарантировать максимально возможную защиту иностранному капиталу от каких-либо негативных последствий, которые могут иметь место вследствие применения государственных актов регулирования. В частности, в таких соглашениях содержится обязанность РФ обеспечить справедливый и равноправный режим деятельности иностранных инвесторов. Как показывает международная практика арбитражей, в настоящее время четко обозначилась тенденция приоритета защиты прав и интересов иностранного инвестора по сравнению с осуществляемыми принимающим государством функциями, а по ряду дел действия государства по реализации государственных функций по существу рассматривались как нарушения международных инвестиционных соглашений. Учитывая сложности, которые могут иметь место с осуществлением общепризнанных функций государства (например, экологическая) в рамках защиты интересов инвестора, есть основания утверждать, что существующее понимание концепции справедливого режима и полной правовой защиты инвестиций фактически исключает реализацию суверенного интереса принимающего государства (регулирования в целях обеспечения социально-экономического развития) без выплаты инвестору компенсации. Это, в свою очередь, может привести к затруднениям в достижении того положительного эффекта, с которыми законодатель связывает деятельность иностранных инвесторов в принимающем государстве, а также впоследствии может оказать негативное влияние на репутацию России как правового государства.

Подводя итог, на основании вышеизложенного представляются целесообразными следующие изменения в действующее законодательство. Следует также предусмотреть наряду с целями действующих нормативно-правовых актов РФ, а также по возможности в действующих международных договорах о защите капиталовложений РФ норму о том, что принимающее государство сохраняет суверенное право осуществлять регулирование деятельности иностранных инвесторов в соответствии с нормами и обычаями международного права, в том числе согласно международно-правовым обязанностям государства, (1) в рамках исполнения внутренних и внешних функций государства, а также (2) в целях достижения положительного эффекта от иностранных инвестиций на основе поставленных задач социально-экономического развития страны (например, повышение конкурентоспособности экономики). Целесообразно также предусмотреть норму, подтверждающую право государства осуществлять дифференцированное регулирование деятельности иностранных инвесторов в зависимости от типа деятельности и отраслей активности. Реальное положение социально-экономического развития РФ таково, что дифференцированное регулирование неизбежно как обеспечивающее одну из необходимых ступеней развития, и это положение должно быть признано и отражено в международных договорах РФ. Эта и остальные рекомендации отражают пока, к сожалению, все еще не стабильный и подверженный неизбежным изменениям курс социально-экономического развития РФ, в том числе обусловленный мировыми процессами и изменениями конъюнктуры в мировой экономике. Формулировка соответствующих норм права должна позволять корректировать и направлять процессы инвестирования без ущерба принятым РФ международно-правовым обязательствам.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Мамай, Анастасия Николаевна, 2006 год

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета от 25 дек. 1993. № 237;

2. Федеральный закон от 30 дек. 1995 г. «О соглашениях о разделе продукции» // СЗ РФ от 1 янв. 1996. № 1. ст. 18;

3. Федеральный закон от 20 июля 1995 г. №115 «О государственном прогнозировании и программах социально-экономического развития Российской Федерации»;

4. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // СЗ РФ от 12 июля 1999 г. № 28. ст. 3493;

5. Федеральный закон № 39-Ф3 от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» // СЗ РФ. 1999. № 9. ст. 1096;

6. Федеральный закон от 22 июля 2005 г. № 116 «Об особых экономических зонах в Российской Федерации // «Российская газета», 2005. № 162;

7. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» // СЗ РФ от 25 июля 2005 г. № 40 (часть II). ст. 3126;

8. Комплексная программа стимулирования отечественных и иностранных инвестиций 1995 г., утв. Постановлением Правительства РФ от 13 окт. 1995 г. № 1076 // СЗ РФ от 23 окт. 1995 г. № 43. ст. 4069;

9. Программа социально-экономического развития РФ на 2003-2005 гг., одобренная Распоряжением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. №1163-р. // СЗ РФ от 22 авг. 2003 г. № 34. ст. 3396;

10. Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 22 дек. 1992 г. // Ведомости ВС РФ. 1993. № 1. Ст. 22;

11. Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между РФ, с одной стороны, и европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, от 24 июня 1996 г. // Дипломатический вестник. 1994. № 15/16. С. 29-59;

12. Нью-йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.;

13. Европейская энергетическая хартия 1991 г. и Договор к энергетической хартии 1994 г. Сайт Конференции энергетической хартии // http://www.encharter.org/index.jsp;

14. Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств // http://www.worldbank.org/icsid/basicdoc/basicdoc.htm;

15. Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. (СНГ) // http://www.mfa.gov.by/rus/index.php?d=policy/intpact&id=4;

16. Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН No 258 (XXI) "Постоянный суверенитет над природными ресурсами" // http://www.un.org/documents;

17. The North American Free Trade Agreement, December 17, 1992, 32 I.L.M. 289;

18. Agreement Establishing the WTO // Сайт ГАТТ/ВТО;

19. General Agreement on Trade in Services (GATS) // Сайт ГАТТ/ВТО;

20. Agreement on Trade-Related Investment Measures// Сайт ГАТТ/ВТО;

21. OECD Guidelines for Multinational Enterprises // Сайт ОЭСР;

22. OECD Risk Management Tool for investors in weak governance zones // Сайт ОЭСР;

23. OECD Multilateral Investment Agreement // http://wwwl .oecd.org/daf/mai/ // Сайт ОЭСР;

24. International Labour Organization Declaration of Principles Concerning Multinational Enterprises and Social Policy // Сайт International Labour Organization;

25. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. // http://www.hro.org/docs/ilex/coe/conv.htm;

26. The Equator Principles // Сайт Equator Principles;

27. World Bank Guidelines on Treatment of Foreign Investment 1992 // www.worldbank.org;

28. Colonia Protocol on Reciprocal Promotion and Protection of Investments // http://www.cvm.gov.br/ingl/inter/mercosul/coloni-e.asp;

29. Принципы United Nations Global Compact II Сайт The UN Global Compact;

30. COMESA Treaty // Сайт COMESA;

31. U.N. Norms on the Responsibilities of Transnational Corporations and Other Business Enterprises with regard to Human Rights // Сайт ООН;

32. Canada's Foreign Investment and Promotion Agreements // http://www.dfait-maeci.gc.ca/tna-nac/fipa-en.asp;1. Судебная практика

33. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 апреля 2004 г. No 8-П «По делу о проверке конституционности Земельного кодекса РФ по запросу Мурманской областной Думы» // СЗ РФ от 3 мая 2004 г. № 18. ст. 1833;

34. American Manufacturing & Trading (АМТ), Inc. v. Republic of Zaire // Сайт Международного центра по урегулированию инвестиционных споров МЦУИС (ИКСИД);

35. СМЕ (Netherlands) v. Czech Republic // Сайт МЦУИС;

36. Alex Genin, Eastern Credit Limited, Inc. and A.S. Baltoil (US) v. Republic of Estonia //Сайт МЦУИС;

37. Compania del Desarrollo de Santa Elena v. Costa Rica // Сайт МЦУИС;

38. Mondev vs. USA // Сайт МЦУИС;

39. Metalclad Corporation v. United Mexican States // NAFTA Tribunal under chapter 11, (2000) http://www.dfait-maeci.gc.ca/tna-nac/Mun-metalclad-en.asp;

40. Methanex Corporation vs. United States of America. Сайт МЦУИС;

41. Techmed v. United Mexican States // ICSID Reports;

42. Lopez Ostra v. Spain II Сайт Европейского суда по правам человека http://www.hrcr.org/safrica/environmental/LopezOstra.html;

43. Guerra and Others v. Italy//Сайт Европейского суда по правам человека -http://www.hrcr.org/safrica/environmental/guerraitaly.html;

44. Marvin Roy Feldman Karpa (CEMSA) v. United Mexican States // Сайт Государственного департамента США;1. Литература

45. Ануфриева Л.П., Международное частное право, учеб. в 3 т. М.: Издательство БЕК, 2002;

46. Бачило И.Л. «Проблемы гармонизации в законодательстве» // Справочно-правовая система «Гарант-Максимум». Август 2005 г.;

47. Международное публичное право: учеб. // Л.П. Ануфриева, Д.К. Бекяшев, К.А. Бекяшев, В.В. Устинов и др.; отв. ред. К.А. Бекяшев (автор главы Л.П. Ануфриева). М,: ТК Велби, Проспект. 2005;

48. Комментарий к части 1 Гражданского кодекса РФ под ред. Е. Абовой и Ю. Кабалкина // Справочно-правовая система «Гарант»;

49. Богуславский М.М. Иммунитет государств М.: Изд. ИМО, 1962;

50. Богуславский М.М. Практика применения принципа иммунитета государства и проблемы законодательного регулирования //Международное частное право: современная практика. Сборник статей под ред. М.М. Богуславского и А.Г. Светланова. -М.: ТОН- Остожье, 2000;

51. Богуславский М.М., Международное частное право, учеб. // М.: Юристъ. 2005;

52. Бюро экономического анализа, «О политике привлечения прямых иностранных инвестиций в российскую экономику. Аналитическая записка», 2000 (сеть «Интернет»);

53. Вознесенская Н.Н., Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи. М., Редакционно-издательский отдел Российского межотраслевого научно-технического комплекса (РМНТК) «Нефтеотдача». 1997;

54. Вознесенская Н. Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий). М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ», 2001;

55. Глазьев С., «Россия и ВТО: у разбитого корыта» // Ведомости, 18.05.2005, № 88 (1369);

56. Грибанов В.П., Осуществление и защита гражданских прав // Изд. 2-е, стереотип. М.: «Статут», 2001. (Классика российской цивилистики);

57. Предпринимательское право Российской Федерации: учеб. // Е.П. Губин, Г.А. Гаждиев, Д.И. Дедов и др.; отв. ред. Губин Е.П., П.Г. Лахно. М.: Юристъ. 2004;

58. Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы, М.: Юристъ. 2005;

59. Гусаров О., «Вступление России в ВТО: аргументов «против» больше чем «за»» (сеть «Интернет»);

60. Доклад «Корпоративное управление в России: Инвестиционный климат: чего хотят иностранные инвесторы», подготовлен SRU Ltd. и информационной группой «Эксперт», Москва-Лондон, окт. 2002-янв. 2003 (доклад размещен в сети «Интернет»);

61. Доронина Н.Г. «Обзор законодательства об иностранных инвестициях за 1998 год» // Справочно-правовая система «Консультант Плюс», август 2005 г.;

62. Доронина Н.Г. и Семилютина Н.Г. «Обзор законодательства об иностранных инвестициях» // «Право и экономика», № 3, 2003;

63. Доронина Н.Г., Комментарий к Закону об иностранных инвестициях // «Право и экономика», № 4,2000;

64. Доронина Н.Г. и Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. М.: Городец, 2003;

65. Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина, Exporting the Rule of Law // Source: Lexis -Nexis;

66. Доронина Н.Г. Применение положений двусторонних международных соглашений о защите и гарантии инвестиций // Справочно-правовая система «Гарант-Максимум»;

67. Международное частное право, под ред. Г.К. Дмитриевой //Учебник, М.: Издательство «Проспект». 2004.

68. Евтушенков Владимир. «Конкурентоспособность: восемь козырей России» //Ведомости. № 84 (1366), 13.05.2005;

69. Еллинек Г., Общее социальное учение о государстве. С.-П.: Юридический центр Пресс, 2004;

70. Ершова И.В., Предпринимательской право: учеб. // М.: ИД «Юриспруденция». 2003;

71. Ершова И.В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте. Теоретические основы и пути совершенствования // М.: Юриспруденция. 2001;

72. Интервью с руководителем Центра макроэкономического анализа и краткосрочного прогнозирования ИНП РАН Белоусовым А. // Рынок ценных бумаг, Приложение «Инвестиции в России». 2000. № 4;

73. Интервью с директором Института народнохозяйственного прогнозирования РАН Ивантером В.В.// Рынок ценных бумаг, приложение «Инвестиции в России». 2000. № 4;

74. Ю. Ключников, диссертация . канд. юрид. наук на тему: «Международно-правовые проблемы установления пределов действия национально-правовых норм»;

75. Крупко С.И Инвестиционные споры между государством и иностранным инвестором: Учебно-практическое пособие. М.: Издательство БЕК, 2002. (Серия «Современная юридическая практика»);

76. Кузнецов Борис. Доклад по промышленной политике // Материалы семинара Института комплексных стратегических разработок;

77. Курбанов Р.А. Правовое регулирование иностранных инвестиций в нефтяной и газовой промышленности //М.: ИД «Юриспруденция». 2005;

78. Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М: ЮрИнфоР;

79. Кудрявцев В.Н. «Круглый стол» юристов «Правовое государство в России: замысел и реальность» (к десятилетию перестройки). М.: АПРЕЛЬ-85, 1995;

80. Лукашук И.И., Международное право. Особенная часть: учеб., М.: Волтерс Клувер. 2005;

81. Лукашук И.И. Глобализация и государство // Журнал российского права. 2001. №4;

82. Лунц Л.А., Международное частное право (Особенная часть). М., 1969

83. Малько А.В. Теория государства и права в вопросах и ответах // Учебно-методическое пособие. М.: Юристь, 2004;

84. Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Том 1. М.: 1994;

85. Нешатаева Т.Н. Иностранные инвестиции в Российской Федерации: Правовое регулирование и судебная практика // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, Специальное приложение к № 7, июль 2001;

86. Нешатаева Т.Н., Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика // М.: Дело. 1998;

87. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник // JI.B. Андреева, А.Ю. Голубков, И.В. Ершова и др.; отв. ред. О.М. Олейник. М.: Юристь, 2002;

88. Орлова Е.Р. Инвестиции: курс лекций // М.: Омега-JI. 2004;

89. Отнюкова Г.Д. Об инвестициях и инвестиционной деятельности // Закон. 2006. № 3;

90. Отнюкова Г. Д. Государственное регулирование и контроль предпринимательской деятельности // Закон. 2005. № 12;

91. Петров А.В. Экономика и право. К проблеме соотношения // Вестник Нижегородского государственного университета им. Н.И. Лобачевского (сеть «Интернет»);

92. Ручкина Г.Ф. Финансово-правовое регулирование предпринимательской деятельности // М.: Юриспруденция. 2003;

93. Семенов В.П. Проблемы управления инновационно-инвестиционным процессом // Инновации, № 8,2003 г.;

94. Семеусов В.А. Иностранные инвестиции и право в России, Иркутск: Изд-во БГУЭП. 2003;

95. Старженецкий В.В., «Режим иностранных инвесторов в России» // Справочно-правовая система «Гарант-Максимум», август 2005;

96. Сейнароев Б.М. и А.Е. Березий. Гарантия правовой защиты интересов иностранных инвесторов в России и судебно-арбитражная практика // Справочно-правовая система «Гарант-Максимум», август 2005;

97. Гражданское право. В 3 т. Том 1. Общая часть. : учеб. для студентов вузов, обучающихся по юрид. специальностям / Ем В. С. и др. ; отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп.;

98. Тихомиров Ю.А. О модернизации государства // Журнал российского права. 2004. № 4;

99. Фархутдинов И.З. и Трапезников В.А. Инвестиционное право: учеб.-практ. пособие, М.: Волтерс Клувер. 2006;

100. Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения, М.: Волтерс Клуверс. 2005;

101. Ча Юн Хо. Правовой механизм обеспечения условий привлечения инвестиций (сравнение инвестиционного законодательства в России и Корее) // Черные дыры в российском законодательстве. 2001;

102. Шадрина Т.В. Понятие иностранных инвестиций // Вертикаль: Оренбургский научный вестник. 1999. № 1;

103. Шадрина Т.В. Правовое регулирование отношений с участием иностранных инвесторов: монография // Оренбург: ООО «Пресса», 2002);

104. Широков Александр, «Россия жива только нефтью и золотом» // Отдел экономики РБК, 9 февраля 2005 г., адрес в сети «Интернет» http://www.rbcdaily.ru/comments/index.shtml72005/02/09/37377;

105. Экономическая безопасность России (тенденции, методология, организация). М.: Институт экономики РАН, 2000 г.;

106. Цветкова Н.Н. Прямые инвестиции в Азии и в России. Опыт сравнительного анализа. М.: Институт востоковедения РАН;

107. Ф. Фельдбрюгге, Частное и публичное: где пролегает грань между ними? // Эж-ЮРИСТ. № 46;

108. Юридическая энциклопедия, под ред. Топорнина Б.Н. // ИГП РАН, М.: Юристъ. 2001;

109. Яковлев В.Ф., Развитие частного права в России // Эж-ЮРИСТ. 2003. № 46;

110. John Cantwell, "Innovation in the Global Economy" (1995), Discussion Papers in International Investment and Business Studies, Series В Vol. VIII, C. 3 (неопубликованная работа);

111. Deloitte & Touche, Foreign Direct Investment Survey // The World Bank Group/MIGA. 2002 (сеть «Интернет»);

112. Ronald Daniels и Michael Trebilcock, "The political Economy of Rule of Law Reform in Developing Countries" (неопубликованная работа);

113. Chapter 15: Trade and Developing Countries in Michael Trebilcock and R. Howse, The Regulation of International Trade, 3rd ed. (London and New York: Routledge, 2004);

114. John H. Dunning, ed., Governments, Globalization, and International Business (Oxford University Press, 1997);

115. John H. Dunning. "Globalization, Technological Change and the Spatial Organization of Economic Activity" (1996), Discussion Papers in International Investment and Business Studies, Series В Vol. VIII, (неопубликованная работа);

116. J. Dunning, "Re-evaluating the Benefits of Foreign Direct Investment", UNCTAD, Transnational Corporations and Investment: Companies Without Borders in the 1990s (London: International Thomson Business Press, 1996);

117. Gerry Helleiner, "Markets, Politics and Globalization: Can the Global Economy be Civilzed?", 2 Journal of Human Development (2001);

118. Kathryn Hendley, Peter Murrell, and Randi Ryterman, "Law Works in Russia: The Role of law in Interenterprise Transactions" in Peter Murrell, ed., Assessing the Value of law in Transition Economies (The University of Michigan Press, 2001;

119. Shabtai Rosenne. The International Law Commission Draft Articles on State Responsibility // UN Materials;

120. Howard Mann "Private Rights, Public Problems: A guide to NAFTA's controversial chapter on investor rights", USD in Assoc. with World Wildlife Fund, 2001 (сеть «Интернет»);

121. Philippe Sands. Lawless World: America and the Making and Breaking of Global Rules. Allen Lane, Penguin Books, 2005;

122. Michael Todaro и Stephen Smith. Economic Development (Boston: Addison Wesley, 8th edition);

123. Richard G. Lipsey, "Globalization and National Government Policies: An Economist's View" in John H. Dunning, ed., Governments, Globalization, and International Business, (Oxford University Press, 1997)

124. Luke Peterson и Kevin Gray, "International Human Rights in Bilateral Investment Treaties and in Investment Treaty Arbitration" // International Institute for Sustainable Development (сеть «Интернет»);

125. M. Sornarajah, "The International Law on Foreign Investment" Cambridge University Press. 1994;

126. Alexander Shirokov, "Russia's Survival Only: Oil and Metals", RBC Daily (9 February, 2005), сеть «Интернет» RBC Daily. http://www.rbcdaily.ru/comments/index.shtml72005/02/09/37377;

127. Douglas Webb. "Legal System Reform and Private Sector Development in Developing Countries" in Robert Pritchard, ed., Economic Development, Foreign Investment and the Law (Kluwer Law International, 1996);

128. Статистические материалы Федеральной службы государственной статистики (сеть «Интернет»).