Лизинг в Германии и России: Опыт сравнительного правового исследования тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Василевская, Людмила Юрьевна

• Василевская, Людмила Юрьевна
• кандидат юридических наук
• 2002

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Василевская, Людмила Юрьевна

Глава 1. Механизм правового регулирования лизинга в Германии и России.

§ 1. Нормативно-правовая основа лизинга в Германии и России: общее и особенное в государственно-правовом регулировании.

§ 2. Особенности действия и применения лизингового законодательства в ФРГ и Российской Федерации.

§ 3. Международный лизинг: проблемы применимого права и договорной унификации.

Глава 2. Договор лизинга: особенности правовых конструкций

Германии и России.

§ 1. Понятие, признаки и юридическая природа договора лизинга по российскому праву.

§ 2. Договор лизинга в ФРГ: доктрина, законодательное определение и судебная трактовка.

§ 3. Общее и особенное в субъектном составе договора лизинга по российскому и германскому законодательству.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Лизинг в Германии и России: Опыт сравнительного правового исследования»

Актуальность темы исследования. Изучение иностранного права в условиях становления рыночной экономики в Российской Федерации приобретает особо важное значение. Углубление торгово-экономических связей между государствами порождает необходимость взаимного изучения законодательства и практики его применения, обмена правовым опытом. Таким образом, в решении задач дальнейшего сотрудничества различных стран, знание иностранного права становится непременным требованием.

Большой научный интерес в этой связи представляет правовая система Германии, которая одновременно и близка к российской, и далека от нее. Изучение или восприятие германского права во многих случаях помогает лучше понять российские правовые институты, их природу, уяснить, с чем связаны V трудности их функционирования.

Наконец, материал иностранного, в данном случае германского, права в его теоретическом, доктринальном или нормативном выражении полезен не только юристам - ученым, студентам, изучающим гражданское, коммерческое и торговое право зарубежных стран, но и предпринимателям - практикам, субъектам внешнеэкономической деятельности, осваивающих рынок товаров, работ и услуг в ФРГ.

Переход к эффективной рыночной экономике в России вызвал необходимость осмысления опыта-развития лизинга в ведущих европейских государствах. В течение последних сорока лет здесь сложилась достаточно высокая правовая культура проведения лизинговых сделок, считающихся наиболее сложной разновидностью предпринимательской деятельности. Германия является одной из крупнейших государств в Европе по развитию рынка лизинговых услуг. Наиболее крупным лизинговым компаниям ФРГ принадлежит 1/5 общеевропейского лизинга оборудования. В этой связи практический и научный интерес к изучению правового регулирования лизинга в этой стране является особенно актуальным.

Необходимость исследования правового регулирования лизинга Германии обусловлена следующими причинами.

Во-первых, реальное продвижение России по пути более тесного сотрудничества в сфере лизингового бизнеса со странами Европы, в частности Германии, диктует необходимость обоюдного изучения национально-правовых систем этих государств.

Во-вторых, правовая реформа в Российской Федерации не может происходить без учета мирового правового опыта, включая и ФРГ, которая уже знакома с преобразованиями такого рода. Несмотря на то, что условия, в которых эти проблемы приходилось решать в Германии, существенно отличаются от условий в России, все-таки опыт в вопросах правовой перестройки может оказаться весьма полезным для нашего государства именно ввиду сходства решаемых задач.

В-третьих, дальнейшее развитие контактов на рынке лизинговых услуг между германскими и российскими контрагентами невозможно без познания специфики правового регулирования лизинга в обоих государствах. Без учета особенностей организационно-правовых форм юридических лиц трудно компетентно ориентироваться во всем многообразии участников лизинговых отношений, а именно: четко определять особенности их правовых возможностей, обязанностей и юридической ответственности, сравнивать между собой различные юридические лица, предвидеть возможные правовые последствия в случае неисполнения либо" ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом и на основе всего этого делать обоснованные практические выводы.

Наконец, всестороннее рассмотрение данной темы на основе тщательного изучения источников германского права, регулирующих лизинг, может содействовать, по мнению автора, преодолению терминологических трудностей и установлению тесного взаимопонимания между правоведами двух стран для создания общего научно-правового поля в решении актуальных задач в сфере лизинговых отношений.

Степень научной разработанности темы. Проблема правового регулирования лизинга привлекает к себе внимание ученых и практиков, представителей правовых и экономических наук, широко исследуется в юридической литературе. Изданы монографии, научно-практические работы, статьи в периодических журналах, которые анализируют различные аспекты этой важной темы.

Научную разработанность вопросы данной темы получили благодаря работам видных современных ученых-цивилистов: В.В.Безбаха, М.И.Брагинского, Ю.Е.Булатецкого, В.В.Витрянского, В.А.Егиазарова, С.Э.Жилинского, В.В.Залесского, Г.М.Мелкова, Т.Н.Нешатаевой, Б. И. Путинского, Е.А.Суханова, Ю.К.Толстого, А.Е.Шерстобитова, Д.Ю.Шестакова, В. Ф.Яков лева и др.

Автором были изучены работы А.П.Белоуса, Н.МВасильева, В.Д.Газмана, В.А.Горемыкина, А.А.Иванова, Е.В.Кабатовой, В.Ф. Комарова, Е.А.Павлодского, Л.Н.Прилущсого, А.П.Смирнова, В.П.Серегина, Е.Д.Халевинской, Е.Н.Чекмаревой и др., в которых анализируются различные аспекты проблем лизингового бизнеса в России.

Определенную ценность для теоретического исследования представляет многочисленная учебная литература по таким отраслям частного права ФРГ, как гражданское, торговое и предпринимательское право. Среди германских авторов большого количества учебников и учебных пособий особого внимания заслуживают труды ученых-цивилистов П.Винклера фон Моренфельса, Г.Верлена, Г.Келера, К.Канариса, Х.Коха, К.Ларенца, У.Магнуса, Я.Шаппа, Р.Штединга, У.Хюффера и др.

Однако со всей определенностью можно сказать, что переводной литературе по данной проблеме «повезло» гораздо меньше, хотя потребность в ней совершенно очевидна. Переводных работ по лизингу фактически нет, как нет и авторов среди отечественных юристов-ученых, занимающихся сравнительно-правовым анализом лизинга в Германии и в России. Вот почему в диссертации сделана попытка восполнить существующий пробел по данной теме. С этой целью были использованы статьи и монографии известных в Германии ученых-правоведов Х.Бюшгена, Р.Зайферда, В.Мельвига, У.Хастедта, В.Экштайна и др., которые посвящены непосредственно лизингу, а также изучены комментарии к гражданскому и торговому законодательству ФРГ германских юристов В.Ерманна, Х.Баумбаха, Х.Хайнрикса, Р. Лохэра и др.

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют труды известных русских цивилистов дореволюционной России Л.А.Кассо, Д.И.Мейера, И.А.Покровского, Г.Ф.Шершеневича и др. В процессе исследования были проанализированы труды ученых С.Н.Братуся, А.В.Венедиктова, О.С.Иоффе, Л.А.Лунца, И.Б.Новицкого и других. Рассмотрение теоретико-правовых проблем лизингового права осуществлялось на основе исследований отечественных ученых-правоведов, специалистов в области теории и истории права и государства - С.С.Алексеева, М.В.Баглая, О.Е.Кутафина, В.Г.Коломацкого, В.В.Лазарева, Е.А.Лукашевой, М.Н.Марченко, Г.В.Мальцева, В.С.Нерсесянца, С.И.Носова, А.И.Попова, В.А.Туманова, Т.М.Шамбы, А.И.Экимова и др.

Анализ теоретических проблем лизинга базировался и на изучении трудов германских цивилистов Б.Грюневальда, О.Паландта, Е.Юпонцингера и др.

Методологической основой исследования являются научные методы познания общественных процессов. При определении методологии автор исходил прежде всего из сложносоставного характера изучаемого предмета, разнородности сравниваемых национально-правовых систем. Поэтому основу методологии познания проблем регулирования лизинга составило сочетание системно-структурного и сравнительно-правового подходов. Автор рассматривает лизинг в структуре правового механизма рыночной системы двух стран, как институт частного права, регулирование которого имеет существенные отличия в двух национально-правовых системах.

Использование сравнительно-правового элемента в исследовании позволило автору выделить исходные начала, универсальные принципы правового регулирования лизинга, независящих от специфики германской и российской правовых систем. Системно-структурный метод позволил автору выработать представление о механизме правового регулирования лизинга, который, в свою очередь, дал возможность показать взаимосвязь норм, их толкования в судебных разбирательствах и соответствующего комплекса правовых средств, применяемых в двух национально-правовых системах.

Выявление своеобразия правового регулирования лизинга, его специфики в разных странах оказывается возможным благодаря использованию целого ряда иных научных методов. Автор стремился рассмотреть правовое регулирование лизинга как динамично развивающийся организм, что стало возможным благодаря использованию конкретно-социологического и исторического методов, предполагающих анализ социальных явлений в контексте исторического времени, данных социально-политических институтов.

Важной особенностью работы является сочетание научно-теоретического и эмпирического уровней познания проблем правового регулирования лизинга. Естественно, ведущим для автора выступает теоретический анализ, который опирается на результаты разработки данной темы, представленные в изданиях отечественных и германских исследователей. Именно в них аккумулирован весь опыт изучения данной проблемы, выявлены определенные закономерности явления и выработан системно-структурный подход к раскрытию сущности правового регулирования лизинга.

Вместе с тем автор исходил, как отмечалось, из необходимости привлечения фактического материала и дополнения научно-теоретического анализа эмпирическим.

Для проведения юридической обработки правового материала, анализа норм, регулирующих лизинг, и соответствующих правоотношений между лизингодателем и лизингополучателем, их объяснения и толкования, был использован формально-догматический метод исследования. Такой подход способствовал формированию категориального аппарата и концептуальной основы диссертационной работы. Это позволило выделить в самом общем и приближенном виде чисто логические, языковые, терминологические, понятийные стороны анализируемых правовых феноменов. А это, на наш взгляд, способствует лучшему пониманию достаточно сложных норм, институтов и отраслей германского частного права.

Нормативную и источниковедческую базу исследования составляют Конституция РФ, Основной Закон ФРГ, лизинговое законодательство Германии и России, а также международно-правовые акты, регулирующие отношения в сфере лизинга. Изучены и использованы материалы судебной практики двух стран, статистические источники, обширная научно-монографическая литература.

Объектом диссертационного исследования являются урегулированные правовыми нормами общественные отношения, возникающие в сфере лизинга.

Предметом исследования выступают: лизинговое законодательство Германии и России, тенденции и перспективы его развития; особенности государственно-правового регулирования лизинга в двух странах и выявление противоречий в механизме его функционирования; исследование концептуальных основ лизинговых правоотношений.

Цели и основные задачи диссертационной работы. Актуальность темы, недостаточный уровень ее научной разработанности предопределили цели исследования, которые заключаются в сравнительно-правовом анализе лизинга Германии и России, выявлении основных проблем, тенденций развития и путей совершенствования современного российского законодательства о лизинге.

В соответствии с этими целями был поставлен и решался ряд взаимосвязанных задач исследования:

- изучение механизма правового регулирования лизинга в Германии и

России;

- выявление общего и особенного в государственно-правовом регулировании лизинга двух стран;

- исследование источников лизингового права ФРГ и РФ;

- раскрытие особенностей действия и применения лизингового законодательства в Федеративной Республике Германии и Российской Федерации;

- рассмотрение признаков и юридической природы договора лизинга по российскому и германскому праву;

- выявление общего и особенного в субъектном составе договора лизинга по российскому и германскому законодательству.

Научная новизна исследования. Диссертационная работа представляет собой первый в отечественной юриспруденции опыт сравнительного правового исследования регулирования лизинговых отношений в Германии и России.

Замысел исследования был вызван прежде всего тем, что лизинговое право Германии практически не изучено в нашей юридической литературе. Это позволяет полагать, что предлагаемая работа будет первым комплексным исследованием на диссертационном уровне такого института частного права Германии как лизинг, что несомненно восполнит существующий пробел по данной проблеме в изучении гражданского и торгового права зарубежных государств.

На основе обширного теоретического и практического материала, включая ранее не использованные в отечественной юридической литературе оригинальные германские источники, рассматривается общее и особенное в двух национально-правовых системах регулирования лизингового бизнеса. Значительное место отводится концептуальным подходам к правовому регулированию лизинга. Особое внимание уделяется германскому законодательству о лизинге, обобщен опыт судебной практики на примере решений федеральных судов ФРГ в сфере лизинга.

В диссертации обоснованы следующие выводы и положения, обладающие элементами научной новизны:

- сформулирована авторская позиция по проблемам сущности категорий лизингового права и лизингового законодательства;

- определены характер и динамика соотношения частноправового и публично-правового регулирования в лизинговом праве;

- выявлены особенности и противоречия лизингового законодательства Российской Федерации; показаны пути его совершенствования;

- сформулирована и обоснована авторская позиция по проблемам сущности категорий лизинга, договора лизинга и лизинговой сделки;

- рассмотрены две основные модели правового регулирования лизинга; выявлены особенности в государственно-правовом механизме его функционирования двух стран;

- дан анализ коллизионных норм части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Вводного закона к Германскому гражданскому уложению, выявлено общее и особенное в коллизионном регулировании двух стран;

- выявлены особенности правовых конструкций договора лизинга в Германии и России, особое внимание при этом уделяется специфике законодательного и доктринального оформления договора в ФРГ;

- на основе анализа нормативных источников показано общее и особенное в субъектном составе договора лизинга по российскому и германскому законодательству.

Практическое значение и апробация результатов исследования.

Практическая значимость диссертации определяется ее актуальностью для субъектов предпринимательской деятельности. Многие положения работы могут оказаться полезными в практике лизингового бизнеса между российскими и германскими субъектами внешнеэкономической деятельности.

Теоретические выводы исследования могут быть использованы в ходе дальнейшего совершенствования лизингового законодательства, в научной работе, в практике преподавания гражданского, предпринимательского, коммерческого, международного частного права для студентов юридических и экономических вузов.

Основные положения диссертационного исследования нашли отражеи ние в монографии и публикациях автора, обсуждены и одобрены на заседании кафедры коммерческого права, методическом и научно-практическом семинаре Института коммерческого права Московского государственного университета коммерции, а также применяются диссертантом в преподавании учебных дисциплин «Коммерческое право» и «Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности» для студентов МГУК

Содержание отдельных глав и диссертации в целом изложено на 3-х международных научно-практических конференциях в гг. Москве и Минске, на ежегодных итоговых конференциях Московского государственного университета коммерции в 1999 - 2002 гг.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, двух глав (шести параграфов), заключения, списка использованных нормативных правовых источников и литературы.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Василевская, Людмила Юрьевна

Заключение

Проведенное исследование позволяет сделать следующие выводы.

1. Рассматривая механизм правового регулирования лизинга в двух странах, в работе дается подробный анализ его нормативно-правовой основы. При этом правовое регулирование лизинга в Германии исследуется по четырем основным направлениям, которым корреспондируют четыре крупных блока нормативных актов. Первый блок определяет внутренние отношения в конкретном субъекте лизинга; второй блок регулирует отношения по «вертикали»: между субъектами лизинга, с одной стороны, и органами государственной власти, с другой; третий блок опосредует отношения субъектов лизинга по «диагонали», в частности с банками и иными кредитными организациями, органами по налоговому регулированию и контролю; четвертый блок регулирует отношения субъектов лизинга по «горизонтали» - со своими партнерами, т.е. речь идет прежде всего о регулировании правоотношения между лизингодателем и лизингополучателем.

Такой подход к правовому регулированию лизинга дал возможность: 1) рассмотреть лизинговое право Германии как комплексный правовой институт, состоящий из норм различных отраслей права; 2) выделить в лизинговом праве Германии наличие двух способов правового регулирования, основанных на частноправовых и публичных началах.

Вследствие принадлежности правовой системы России к системе государств европейской континентальной семьи, для нее характерны особенности источников права, присущие государствам континентальной Европы. Дается характеристика законодательных и иных правовых актов, регулирующих лизинг в Российской Федерации.

2. В диссертации автор не ставил цели специального анализа сущности категорий лизингового права и лизингового законодательства. Однако исследование правовых проблем лизинга и специфики его государственного регулирования в двух странах дало возможность рассматривать понятия «лизинговое право» и «лизинговое законодательство» с позиций теории права и государства.

В диссертации делается вывод, что на современном этапе лизинговое право не является отраслью права, а лизинговое законодательство при всем динамизме его развития в Германии и России не сложилось как самостоятельная отрасль законодательства. На наш взгляд, лизинговое право можно определить как комплексный правовой институт, состоящий из норм различных отраслей права; основу этого правового института составляют гражданско-правовые нормы. В регулировании отношений, связанных с деятельностью субъектов лизинга, участвуют нормы административного, налогового, финансового, трудового законодательства. Своего рода фундамент лизингового права составляют гражданско-правовые нормы. По этой причине правовое регулирование лизинговых отношений в значительной степени основано на принципах, присущих гражданскому праву.

В этой связи в работе уделяется внимание проблеме соотношения частноправового и публично-правового регулирования в лизинговом праве. Гражданско-правовые способы регулирования, обеспечивают юридическое равенство прав субъектов лизинга. Автономия воли участников частноправовых отношений применительно к лизинговым правоотношениям означает их свободное усмотрение по осуществлению своих прав, принятие решений по своей инициативе и под собственную ответственность. Вместе с тем в лизинговом праве используется и метод, построенный по типу «власть - подчинение», применение которого характерно для конституционного (государственного), административного и некоторых других отраслей права. Публично-правовые нормы опосредуют целый комплекс отношений государства и субъектов лизинга. На основе публично-правовых норм осуществляется государственный контроль за деятельностью лизинговых компаний и тех коммерческих организаций, которые занимаются лизинговым бизнесом.

Установление оптимального соотношения и взаимодействия между частными и публичными методами регулирования является одной из актуальных проблем развития и совершенствования лизингового законодательства в современный период.

3. Незавершенность доктринального оформления российской парадигмы правового регулирования лизинга обусловила еще один аспект сравнительно-правового исследования: сфер применения нормативно-правовой основы лизинга, выделения пределов действия правовых актов в сопоставляемых странах. Такой подход позволил нам показать различия правоприменения в Германии и России, а также выявить две основные модели правового регулирования лизинга: германскую модель, опирающуюся в условиях отсутствия специального закона о лизинге все больше на судебную форму регулирования, и российскую модель, для которой характерен нормативный подход, традиционный в континентальной правовой системе.

Вместе с тем специфика германской модели регулирования лизинга во многом определяется Законом об общих условиях сделок, который является классическим вариантом модельного закона. Особая ценность его состоит в том, что он представляет собой результат обобщения сложившейся судебной практики. Принятые еще в конце прошлого века Гражданское и Торговое уложения Германии не могли установить правила для отдельных видов коммерческих договоров, получивших развитие в условиях рынка и урегулированных в современных гражданских кодексах, включая и российский ПС.

Восполнению пробелов в их регулировании и призваны были служить стандартные условия, нашедшие отражение в специальном законе.

Однако, как показал германский опыт регулирования лизинга, Закон об ОУС, в котором нет ни дефинитивных, ни четко сформулированных обязывающих норм, сложен для понимания и применения его коммерсантами в практике лизингового бизнеса. Ознакомление российского читателя с этим законом, безусловно, поставит перед ним немало вопросов, поскольку здесь нет той привычной для нашего восприятия «схемы», по которой обычно идет рассмотрение конкретного договора, к примеру, в ГК РФ: понятие договора, его содержание, основания изменения и расторжения договора и т.п. Основу Закона составляют относительно определенные и альтернативные нормы, диспозитивные нормы даются с оговорками. Все это и обязывало нас несколько подробнее остановиться на данном Законе, давая определенные пояснения, комментарии, необходимые для правильного его применения.

Думается, определенную ценность этот германский закон мог бы иметь и для стран СНГ в целях создания аналогичного Модельного закона, регулирующего такие коммерческие договоры, как форфейтинг, франчайзинг, факторинг и др. Ведь даже в Российской Федерации гражданско-правовое регулирование вышеназванных договоров осуществляется в основном только с помощью норм ГК РФ. Однако, как показывает практика развития бизнеса в этих областях, этого явно недостаточно в силу наличия большого количества существенных пробелов в "праве, мешающих нормальному функционированию коммерческих контактов в этой сфере. Специального нормативного регулирования этих коммерческих договоров, аналогичного Закону о лизинге, ни в Российской Федерации, ни в других странах СНГ не существует. Проблема усугубляется еще и тем, что международные контакты осложняются в первую очередь отсутствием международных конвенций по форфейтингуи франчайзингу. Вот почему опыт ФРГ в регулировании аналогичных договорных конструкций с помощью Закона об ОУС оказался бы весьма кстати.

4. Рассмотренные в работе особенности действия и применения лизингового законодательства в Российской Федерации поставили в повестку дня ряд актуальных вопросов, связанных с его совершенствованием. Учитывая многообразие поставленных в работе правовых проблем, их можно объединить в определенные группы. Так, в первую группу входят те из них, которые обусловлены достаточно низким уровнем законодательной техники, рыхлостью, несовершенством концептуальной основы, изъянами самих правовых конструкций. Речь идет прежде всего о понятиях «лизинг», «договор лизинга» и «лизинговая сделка». В работе отмечаются недостатки в определениях данных понятий и аргументируется позиция автора по вопросу их усовершенствования.

Во вторую группу входят те из правовых проблем, которые обусловлены несоответствием отдельных положений Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О лизинге» нормам Гражданского кодекса РФ. Учитывая это, законодатель внес в него существенные поправки, что нашло отражение в Федеральном законе от 29 января 2002 г. № 10-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О лизинге». Многие поправки устранили немало противоречий между нормами ГК и данного Закона. В целом, как отмечалось в работе, было исключено 12 статей, содержавших положения, не соответствующие нормам ГК, отменены многие пункты статей, изменено немало формулировок норм, введено достаточно большое количество дополнений и поправок в действующие положения Закона. Прежде всего было изменено наименование самого закона (новое наименование - «О финансовой аренде (лизинге)»), которое находится теперь в полном соответствии с наименованием § 6 гл.34 ГК РФ.

Однако и после внесения изменений и дополнений в нем осталось немало положений, которые требуют пристального внимания законодателя. В частности, в работе отмечаются положения статей 2, 13, 15, 20 Закона, которые не согласуются с предписаниями ГК РФ, что свидетельствует о недостаточной проработке норм закона.

Третья группа включает в себя проблемы, связанные с необходимостью обеспечения единства законодательного регулирования и приведения положений Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» в соответствие с положениями других федеральных законов. В частности, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» содержит, по мнению автора, в ряде случаев более удачную редакцию положений, аналогичных положениям Закона о лизинге. В этом случае для того, чтобы исключить возможность различного применения таких положений, следует устранить различия в их редакции. Изменению подлежит законодательный акт, содержащий менее удачную редакцию. К числу положений Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)», подлежащих уточнению, относятся те из них, которые требуют четкого указания: 1) в каких конкретно случаях необходима регистрация и права на имущество, передаваемого в лизинг, и регистрация самого договора, а когда достаточно только одной регистрации: либо регистрации права, либо регистрации договора; 2) какой предмет лизинга, передаваемый лизингополучателю по договору, может выступить основанием для необходимости двух форм государственной регистрации. На наш взгляд, не любой предмет, передаваемый в лизинг, требует государственного контроля как за самой сделкой, так и за переходом прав по ней, а, прежде всего, такой предмет как недвижимые вещи (включая и подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда и др.).

Четвертую группу составляют проблемы, связанные с практикой применения Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)».

В настоящее время судебная практика дает для теоретического анализа относительно небольшое количество споров, связанных с исполнением лизинговых обязательств. В этой связи в работе рассматриваются возможные правонарушения со стороны каждого из субъектов лизинга, а также предлагаются меры по их устранению.

Учитывая особенности российского гражданского оборота, было бы полезно закрепить в гражданском законодательстве императивное правило о необходимости точного определения срока договора лизинга, а также предусмотреть возможность для сторон договора лизинга воспользоваться специально установленным правилом об ответственности за досрочное расторжение договора.

6. Особое внимание в диссертации уделялось проблемам применимого права и договорной унификации в сфере международного лизинга. Сделан вывод о том, что часть третья Гражданского кодекса РФ вносит существенные изменения в сферу коллизионного права, вводя по существу новое коллизионное регулирование договорных правоотношений. Суть этих существенных изменений кратко можно сформулировать следующим образом.

Во-первых, расширяется объем коллизионного регулирования, а следовательно, и сфера возможного применения иностранного права.

Во-вторых, увеличивается количество двусторонних коллизионных норм и соответственно сокращается объем одностороннего коллизионного регулирования.

В-третьих, устраняется дуалистический подход при определении права, применяемого к договорам, осложненным иностранным элементом. Это означает, что устанавливаются единые коллизионные начала для внешнеэкономических и иных договоров (различия в коллизионном регулировании этих договоров сохраняются лишь по вопросу о праве, которому подчиняется форма договоров).

В-четвертых, по сравнению с действовавшим порядком, предусмотренным Основами гражданского законодательства 1991 г., еще более дифференцируются коллизионные привязки, применяемые субсидиарно в случаях, когда отсутствует соглашение сторон договора о применимом праве.

В-пятых, определяется сфера действия права, применимого к договору, т.е. сфера статута договорного обязательства. Согласно ст. 1215 ГК РФ она охватывает: толкование договора; права и обязанности сторон; исполнение договора; последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства; прекращение договора; последствия недействительности договора.

Судебно-арбитражной практике предстоит осваивать данные новации ПС РФ, наполняя их конкретным содержанием реальных внешнеэкономических связей. На наш взгляд, определенную помощь в этом вопросе может оказать научно-правовая проработка этих непростых проблем с участием ученых - юристов, экономистов, работников государственных арбитражных судов и Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ.

7. Особое внимание в диссертации уделено и проблеме коллизионного регулирования в ФРГ. Германское МЧП, касающееся договорных обязательственных отношений, в основном кодифицировано в ст.27-37 Вводного закона к ГГУ. В процессе сравнительно-правового анализа норм этого Закона автор обращает внимание на общее и особенное в государственном регулировании двух стран, рассматривает основные теории, трактовки, существующие в правоприменительной практике Германии. Для российских субъектов внешнеэкономической деятельности, осваивающих германский рынок лизинговых услуг, видимо, будет полезным ознакомление с тем материалом работы, где рассматриваются методы, приемы, с помощью которых германские юристы решают на практике проблемы применимого права.

Исследованные в работе особенности коллизионного регулирования договорных отношений в Германии и России имеют, на наш взгляд, не только теоретическую значимость в плане дальнейшего совершенствования механизма правового регулирования международного лизинга, поиска унифицированных подходов для снятия тех проблем, которые неизбежно возникают на практике между коммерсантами обоих государств, но и практическую значимость, поскольку будут полезными в первую очередь предпринимателям, занимающимся лизинговым бизнесом.

8. Во второй главе работы рассматриваются особенности правовых конструкций договора лизинга в двух странах. При этом особое внимание уделяется специфике законодательного и доктринального оформления договора в ФРГ.

Германская модель этого договора, как и купли-продажи, базируется на принципе двуступенчатого перенесения права пользования от лизингодателя к лизингополучателю. В соответствии с § 535 ГТУ договор лизинга не переносит автоматически право пользования вещью на лизингополучателя, а лишь порождает обязательство лизингодателя предоставить право пользования ее лизингополучателю. И только на стадии производства исполнения обязательства посредством совершения фактического действия (передачи владения) происходит, как отмечалось в работе, наступление обусловленных договором лизинга правовых последствий: 1) устанавливается право пользования лизинговым имуществом на определенный срок для лизингополучателя; 2) стороны договора - лизингополучатель и лизингодатель приобретают новый правовой статус непосредственного и опосредованного владельца.

Как видим, перед нами вырисовывается иная правовая модель договора лизинга, базирующаяся на иных концептуальных основаниях, которая предполагает четкое разграничение двух стадий существования обязательства -возникновения и исполнения.

Анализ германских источников и литературы позволяет рассматривать владение как такой правовой механизм, посредством которого происходит производство исполнения обязательства (вторая стадия обязательства по германскому праву) в рамках тех договоров, которые связаны с предоставлением имущества в пользование.

Именно такое понимание владения и объясняет, почему по договорам найма, аренды и лизинга вещь передается только во временное пользование (см.§ 535 и 581 ГТУ), в то время как по российскому праву (ст.665 ГК РФ), согласно договору лизинга, имущество передается лизингополучателю во временное владение и пользование. Различие концептуальных подходов нашло отражение и в Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге: согласно ст.1 арендатору предоставляется только право пользования оборудованием при условии выплаты арендной платы.

9. Сформулирована и обоснована авторская позиция по проблемам сущности понятий лизинга, договора лизинга и лизинговой сделки. Изучив и сопоставив все имеющиеся в цивилистической литературе точки зрения по данным вопросам, автор приходит к выводу о том, что лизинг образует систему правоотношений, в которой можно выделить два основных уровня, каждый из которых представляет собой сложную структуру договорных связей. Первый уровень состоит из обязательных договоров двух типов: договора купли-продажи лизингового имущества, заключенного между продавцом и лизингодателем, а также собственно договора лизинга (лизинговой сделки), заключаемого между лизингодателем (как собственником лизингового имущества) и лизингополучателем. Эти договоры составляют «ядро» лизинга, без которых нет самого лизинга как правового феномена.

Второй уровень образуют сопутствующие договоры. Согласно ст. 15 Закона о лизинге к ним относятся: договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и др.

Такой подход дал возможность автору рассматривать лизинг как правовую категорию, сущность которой раскрывается с помощью переплетения вещных и обязательственных правоотношений. Это вытекает не только из-за взаимосвязи двух основных типов договоров: вещного (договора купли-продажи) и обязательственного (договора лизинга), но и за счет вплетения в ткань обязательственно-правового договора лизинга определенных элементов вещных прав, о которых шла речь в работе.

10. На основе анализа нормативных источников выявляется общее и особенное в субъектном составе договора лизинга по российскому и германскому праву. Типичные для мировой практики организационно-правовые формы коммерческой активности в ФРГ и РФ имеют существенные отличия, на которые необходимо обращать особое внимание прежде всего субъектам ВЭД в период преддоговорных отношений. Знание организационных и правовых признаков, определяющих форму юридического лица в той или иной стране, позволяет хозяйствующим субъектам, как отмечалось в работе, компетентно ориентироваться во всем многообразии участников лизинговых отношений, а именно: четко определять особенности их правовых возможностей, обязанностей и юридической ответственности, сравнивать между собой различные юридические лица, предвидеть возможные правовые последствия в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом и на основе всего этого делать обоснованные практические выводы.

В работе исследуется достаточно сложный вопрос о правоспособности и дееспособности юридических лиц и объединений, не являющихся таковыми, по германскому праву. Главную задачу автор видел в определении специфических особенностей правового статуса субъектов лизинговых правоотношений по германскому и российскому праву и реализации их на практике.

Определенный интерес для российских субъектов внешнеэкономической деятельности несомненно будет представлять данная в диссертации характеристика широко распространенных и допускаемых судебной практикой Германии, но не известных в России, смешанных организационно-правовых форм объединений:

• коммандитное товарищество с участием общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co.KG)

• коммандитное акционерное общество (коммандитное товарищество на акциях) - die Kommanditgesellschaft auf Aktien (KgaA), которое представляет собой своеобразную комбинацию коммандитного товарищества и акционерного общества.

Рассмотренные в работе специфические отличия организационно-правовых форм объединений по германскому праву будут, на наш взгляд, полезны российским предпринимателям, коммерческим организациям, налаживающим деловые контакты с германскими партнерами в сфере лизингового бизнеса.

11. Определенный интерес представляет, на наш взгляд, воцрос о наличии унифицированных норм, относящихся к европейскому праву торговых (коммерческих) организаций. В работе приводятся данные по созданию в рамках ЕС директив и постановлений, предусматривающих новые организационно-правовые формы юридических лиц. Опыт унификации правовых норм, связанных с упорядочением новых международно-правовых форм сотрудничества в рамках ЕС, с одной стороны, во многом способствовал бы снятию тех практических проблем в организации лизингового бизнеса между Россией и Германией, а с другой, оказался бы также полезен и для стран СНГ при создании аналогичных форм юридических лиц - единых торговых (коммерческих) обществ - в рамках Содружества независимых государств.