КОНЦЕПТУАЛЬНАЯ МОДЕЛЬ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ РОССИЙСКОГО СОЦИАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, доктор наук ГРИШИНА ЯНА СЕРГЕЕВНА

• ГРИШИНА ЯНА СЕРГЕЕВНА
• доктор наук
• 2016

Оглавление диссертации доктор наук ГРИШИНА ЯНА СЕРГЕЕВНА

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Правовое обеспечение российского социального пред-

принимательства как объект моделирования: методологические и научно-теоретические основы

1.1. Понятие, структура, принципы и этапы конструирования кон- 38 цептуальной модели правового обеспечения социального предпринимательства: методологический аспект

1.2. Социальное предпринимательство как объект правового обес- 67 печения и оригинал конструируемой правовой модели: эволюция

идеи и основные доктринальные подходы к его определению

1.3. Системообразующие факторы конструируемой модели право- 94 вого обеспечения социального предпринимательства: системный

подход

1.4. Социально-имущественные потребности как стержневой си- 119 стемообразующий фактор модели правового обеспечения социального предпринимательства

1.5. Механизм правового обеспечения социального предпринима- 148 тельства как области пересечения частного и публичного права

Глава 2. Зарубежный опыт применения социального предпри-

нимательства как инновационно-правовой модели обеспечения социально-имущественных потребностей: закономерности и тенденции

2.1. Американский и европейский передовой опыт социального 173 предпринимательства: сравнительно-правовая характеристика правового положения социальных предприятий

2.2. Зарубежный опыт государственного управления социальным 205 предпринимательством: сравнительно-правовое исследование

Глава 3. Моделирование системы публично-правовых средств

государственного управления в сфере обеспечения социально-имущественных потребностей с учетом мирового опыта социального предпринимательства

3.1. Публично-правовые средства государственной поддержки 234 субъектов социального предпринимательства

3.1.1. Публично-правовая поддержка социально ответственных 235 предприятий малого и среднего бизнеса

3.1.2. Средства публично-правовой поддержки социально ори- 244 ентированных некоммерческих организаций

3.1.3. Поддержка социальных предприятий предоставлением 254 налоговых льгот

3.1.4. Публично-правовые средства поддержки социального 264 предпринимательства в сфере взаимодействия государства и бизнеса

3.2. Система публично-правовых средств обеспечения качества, 276 безопасности и доступности социально необходимых товаров

3.2.1. Публично-правовые средства обеспечения качества и 276 безопасности социально необходимых товаров как средство обеспечения достойного существования

3.2.2. Публично-правовые основы ценообразования как сред- 295 ство обеспечения доступности социально необходимых товаров

Глава 4. Перспективы применения правовой модели социаль-

ного предпринимательства при конструировании системы частноправовых средств ее обеспечения

4.1. Система субъектов социально-предпринимательской деятель-

ности в механизме правового обеспечения социально-имущественных потребностей

4.1.1. Правосубъектность публично-правовых образований и

созданных ими юридических лиц, обеспечивающих удовлетворение социально-имущественных потребностей: системный аспект

4.1.2. Правосубъектные правовые средства обеспечения ин- 340 дивидуальной деятельности социальных предпринимателей

4.1.3. Коллективные предпринимательские организации, об- 349 разующиеся с целью удовлетворения социально-имущественных потребностей членов

4.1.4. Непредпринимательские организации, способствующие 366 удовлетворению общественных социально-имущественных потребностей

4.2. Социально необходимые объекты публичной собственности 375 как вещно-правовые средства обеспечения социально-имущественных потребностей

4.3. Система договорных правовых средств в сфере осуществления 389 социально-предпринимательской деятельности по обеспечению социально-имущественных потребностей

4.4. Механизм гражданско-правовой защиты социальных предпри- 412 нимателей

4.5. Перспективы реализации концептуальной модели правового 431 обеспечения российского социального предпринимательства: концепция Федерального закона «О государственных гарантиях развития социального предпринимательства»

Заключение

Библиография

Светлой памяти замечательного Человека

и выдающегося Ученого Баринова Николая Алексеевича посвящается

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «КОНЦЕПТУАЛЬНАЯ МОДЕЛЬ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ РОССИЙСКОГО СОЦИАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА»

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы и востребованность полученных результатов диссертационного исследования проявляются в нескольких аспектах, среди которых наиболее значимыми представляются социально-политический, правотворческий и доктринальный.

Социально-политический аспект актуальности темы исследования заключается в том, что глобальный социально-экономический кризис, наиболее жестко проявившийся в снижении до критического уровня качества жизни и социальной защищенности российских граждан1, в очередной раз продемонстрировал хроническую несостоятельность национальной социально-правовой политики. В этих условиях для юридической науки поиск инновационных подходов к решению наиболее важных комплексных социальных проблем российского общества становится первоочередной стратегической задачей. Сегодня в странах развитого правопорядка Америки, Европы и Юго-Восточной Азии, прочно стоящих на пути построения социального государства и постиндустриальной экономики, наиболее эффективным инструментом борьбы с кризисом в социальной сфере признается социальное предпринимательство, рассматриваемое как продолжение или новый вектор государственной социальной политики, направленной на решение различных проблемных вопросов - от экологических до защиты социально уязвимых слоев общества.

Несмотря на то что социальное предпринимательство как общественно-экономическое явление появилось сравнительно недавно, изучением этого

1 По сообщению Заместителя Председателя Правительства РФ О.Ю. Голодец, к июлю 2015 года количество бедных россиян составило 22 млн. человек, что является порогом критичности // Интерфакс. URL: http://www.interfax.ru/russia/453429 (дата обращения 13.08.2015).

5

феномена заняты научно-исследовательские центры во многих странах мира. Популярность идеи, по мнению директора американского Центра развития социального предпринимательства Университета Дюка Грегори Диза, вызвана тем, что социальное предпринимательство «соединяет в себе страсть к социальной миссии со свойственной бизнесу дисциплиной, инновацией и решительностью»2. В связи с тем, что в современных условиях многие попытки государственных и благотворительных организаций решать социальные проблемы оказались несостоятельными, исследователь убежден, что «наше время созрело для того, чтобы решать социальные проблемы «предпринима-

3

тельскими» средствами» .

Сегодня идеология социального предпринимательства уже вышла за рамки традиционного его понимания как хозяйственной деятельности социально ориентированной организации, нацеленной не столько на извлечение прибыли, сколько на получение социального эффекта, и приобретает новый уровень осмысления как межсекторного взаимодействия государства, бизнеса и гражданского общества в решении различных социальных проблем с использованием инновационных технологий, правовое обеспечение которых осуществляется гармоничным воздействием частного и публичного правового инструментария. За последнее десятилетие во многих странах данная идеология получила практическое воплощение. В 2006 г. в Великобритании при Кабинете министров сформирован департамент социального предпринимательства, в 2010 г. в Южной Корее при правительстве создано Агентство по продвижению социального предпринимательства. В 2011 году в странах Евросоюза в качестве одной из антикризисных мер стратегической программы «Европа-2020» Еврокомиссией выдвинута инициатива «Социальный бизнес», целью которой является поддержка социального предпринимательства .

2 См.: Цитата приведена по: Баталина М., Московская А., Тарадина Л.. Обзор опыта и концепции социального предпринимательства с учетом возможности его применения в современной России. М.: ВШУ, 2007 г. С. 3.

3 См.: Там же. С. 4.

4 Communication from the commission to the european parliament, the council, the european economic and social committee and the committee of the regions entrepreneurship 2020. Action plan // URL: http://qps.ru/Q3p9x (дата обращения 13.08.2015)

В том же году в США объявлено о формировании «четвертого сектора экономики», на базе которого с использованием инноваций социального предпринимательства успешно решаются многие социальные проблемы.

В нескольких десятках зарубежных стран сформирована законодательная база развития и поддержки социального предпринимательства, легализованы специальные организационно-правовые формы социального предпринимательства и государственные сертификационные системы их признания, среди которых наибольшей оригинальностью отличается законодательство Бельгии, Великобритании, Германии, Италии, Канады, США, Южной Кореи. В 2011 г. в Испании, Греции и Эквадоре, взявших курс на формирование социальной экономики, где социальное предпринимательство и социальные предприятия рассматриваются в качестве основы этой системы, принимаются законы о социальной экономике и социальном предпринимательстве. В 2012 г. подобные законы принимаются в Мексике и Словении, а в 2013 г. - в Великобритании и Португалии5. В настоящее время аналогичные законопроекты обсуждаются во Франции, Чехии, Болгарии, Мальте и других странах6. С учетом данных обстоятельств очевидна злободневность критического анализа передового зарубежного правоприменительного опыта социального предпринимательства как инструмента снижения социальной напряженности в обществе в условиях социально-экономического кризиса.

Правотворческий аспект. В настоящее время в России отсутствует специальное законодательство о социальном предпринимательстве. Социально ориентированные организации не имеют четко определенного правового статуса. Очевидно, что отсутствие его легальных критериев затрудняет оказание реальной помощи. Государственный подход к социальному пред-

5 См.: Peels, Rafael. Legal Frameworks on Social and Solidarity Economy: What is the Role of Civil Society Organizations in Policy Making? // United Nations Research Institute for Social Development . URL: http://qps.ru/RgdnJ (дата обращения 05.08.2015)

6 См.: Spear, Roger. Social economy - laying the groundwork for innovative solutions to today's challenges. France, 10-11 December 2012// European Commission official site. URL: http://qps.ru/KNP8e (дата обращения 11.07.2015)

принимательству ограничен рамками приказов Минэкономразвития России , в которых ежегодно с 2011 г. социальные предприниматели рассматриваются как субъекты малого и среднего предпринимательства, претендующие на конкурсной основе на получение государственных субсидий. В единственном официальном документе из года в год под социальным предпринимательством понимается «социально ответственная деятельность субъектов малого и среднего предпринимательства, направленная на решение социальных проблем»8.

В 2013 г. при обсуждении Федерального закона «Об основах социального обслуживания населения в РФ»9 была предпринята попытка легализовать термин «социальное предпринимательство», под которым предлагалось понимать предпринимательскую деятельность, осуществляемую в целях оказания социальных услуг, что мало соответствует мировой правоприменительной практике. Однако и эта формулировка из окончательной редакции закона была исключена. В октябре 2014 г. Государственной думой в первом чтении одобрен законопроект «О внесении изменений в Федеральный закон "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" в части статьи 26 "Поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства в области социального предпринимательства"», подготовленный на основе положений о социальном предпринимательстве, содержащихся в Приказах Минэкономразвития. Однако даже при положительном решении этого вопроса принятие поправок в закон о поддержке малого и среднего предпринимательства видится лишь первым шагом в этом направлении. Очевидно, что необходима научно-теоретическая разработка концепции федерального закона «О государственных гарантиях развития социального пред-

7 См.: Об организации проведения конкурсного отбора субъектов Российской Федерации, бюджетам которых в 2011 году предоставляются субсидии для финансирования мероприятий, осуществляемых в рамках оказания государственной поддержки малого и среднего предпринимательства субъектами Российской Федерации: Приказ Минэкономразвития России № 227 от 20.05.2011 г. // Официальный сайт Минэкономразвития России. URL: http://qps.ru/B1xIi (дата обращения 30.07.2015)

8 Там же.

9 Проект № 249303-6 Федерального закона «Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс. URL: http://qps.ru/3lsz1 (дата обращения 11.08.2015).

принимательства» с учетом передового мирового опыта, которая в настоящих условиях, несомненно, окажется востребованной.

Доктриналъный аспект. Разработка концептуальной модели правового обеспечения социального предпринимательства как системы взаимодействия частных и публичных правовых средств призвана способствовать обеспечению достойного уровня удовлетворения имущественных потребностей российских граждан в социальной сфере. В настоящем исследовании термин «правовое обеспечение» применяется в значении «гарантировать, сделать возможным, реально выполнимым». Автором теории имущественных потребностей и гражданско-правовых средств их удовлетворения в цивилисти-ческой доктрине в настоящее время является Николай Алексеевич Баринов. Согласно его концепции под имущественными потребностями в гражданско-правовом аспекте понимается «объективно существующая необходимость (нужда) в потреблении материальных благ (продовольственных и промышленных товаров, имущества, объектов собственности, жилища, работ, услуг и др.) в целях создания условий для обеспечения достойной жизни и нормальной жизнедеятельности человека»10. При этом категория «обеспечение достойной жизни» является стержнем системы социальных прав человека, гарантированная реализация которых в силу ст. 7 Конституции РФ в декларируемом социально ориентированном Российском государстве должна признаваться приоритетным направлением национальной социальной политики. В кризисных условиях наряду с необходимостью удовлетворения различных материальных потребностей граждан важное значение в целях повышения качества жизни и социальной защищенности приобретает удовлетворение имущественных потребностей в социальной сфере, то есть социально-имущественных потребностей, изучению которых до настоящего времени специального внимания не уделялось. Мощнейший научно-теоретический и методологический потенциал созданной Н. А. Бариновым концепции прояв-

10 Баринов Н.А. Размышления о предмете гражданского права // Избранные труды. М. : Норма : Инфра. М., 2012. С. 582.

ляется в том, что цивилистическая направленность теории имущественных потребностей и гражданско-правовых средств их удовлетворения сегодня

распространена на различные социальные сферы общественной жизни в док-

11 12 торских диссертациях А. В. Баркова , С. Ю. Морозова , Ю.С. Харитоно-

-13

вой .

В то же время очевидно, что сегодня обеспечение процесса удовлетворения социально-имущественных потребностей, как считал Н.А. Баринов, одними гражданско-правовыми средствами невозможно. На повестке дня ци-вилистической науки стоит поиск оптимизации частноправовых и публично-правовых средств межотраслевого взаимодействия. Вместе с тем с доктри-нальной и методологической точек зрения творческое развитие концепции имущественных потребностей, разработанной Н.А. Бариновым в условиях формирования концептуальной модели правового обеспечения социального предпринимательства, представляется несомненно актуальной.

Степень научной разработанности темы исследования нельзя признать удовлетворительной. Несмотря на активный интерес к проблемам социального предпринимательства со стороны экономической14 научной общественности, а также социологической15 , вызванный трудами зарубежных авторов, среди которых наибольшую важность имеют исследования К. Альтер (S. K. Alter); К. Борзага (C. Borzaga); Дж. Галера (G. Galera); Дж. Дефорни (J. Defourny); Г. Диза (G. Dees); П. Друкера (P. F. Drucker); М. Ниссенс (M. Nyssens); С. Прахалата (C. Prahalad); Р. Эспозито (Robert T. Esposito);

11 См.: Барков А. В. Рынок социальных услуг: проблемы правового регулирования : дис. ... доктора юрид. наук. М.: 2009.

12 См.: Морозов С. Ю. Система транспортных организационных договоров : автореф. дисс. ... доктора юрид. наук. М., 2011.

13 См.: Харитонова Ю.С. Отражение функции управления в институтах гражданского права: автореф. ... дис. ... докт. юрид. наук. М., 2011. 68 с.

14 См.: Кадол Н.Ф. Социальное предпринимательство в рыночной и переходной экономике: дис. ... канд. эк. наук. М., 2009. 183 с..; Арай Ю.Н. Бизнес-модель в социальном предпринимательстве: типология и особенности формирования. дис. ... кандидата экономических наук: СПб, 2015. 213 с.; Старовойтов Д.Б. Формирование экономического механизма социального предпринимательства в сфере платных социальных услуг: автореф. дис. ... канд. эк. наук. М., 2013. 29 с.

15 См.: Баталина М., Московская А., Тарадина Л. Обзор опыта и концепции социального предпринимательства с учетом возможности его применения в современной России. Препринт WP1/2008/02. М.: ГУ ВШЭ, 2008. 84 с.; Голубев С.В. Государственное регулирование социально-предпринимательской деятельности молодежи в Республике Марий Эл: Дис. ... канд. социол. наук. Йошкар-Ола, 2005. 190 с.

М. Юнуса (М. Уипш),16, в юридических отраслевых науках в целом, и в цивилистике в частности, по настоящей теме в предложенных автором объеме и аспекте диссертации отсутствуют.

В российской цивилистической науке проблемам социального предпринимательства внимание уделяется фрагментарно, в отдельных научных

17

статьях, среди авторов которых следует выделить С.С.Занковского ,

18

А.А. Мохова и О.А. Серову . В настоящий момент существует только одна цивилистическая диссертация Л.А. Барковой19, посвященная формированию правовой модели семейного предпринимательства как одного из видов социального бизнеса, которая в связи с этим не в состоянии охватить всю проблематику. Отдельным проблемам правового регулирования отношений, которые представляют наибольший интерес для обеспечения российской модели социального предпринимательства как системы взаимодействия частных и публичных правовых средств, посвящены монографические исследования теории правовых средств20, вопросов государственного регулирования экономики и предпринимательской деятельности21, торговли социально необхо-

16 См.: Dees, J. G. Creating large-scale change : not 'can' but 'how' [Электронный ресурс]/ J. Gregory Dees // McKinsey on Society. McKinsey&Company, 1996-2015. URL: http://qps.ru/XxCiY; Defourny J., Nyssens M. Conceptions of Social Enterprise in Europe: Recent Trends and Developments. EMES WP. No. 08/01. 2010; Alter, K. Social enterprise typology / Kim Alter. Virtue Ventures LLC, 2007. 124 p.; Yunus, M. Banker to the poor: Micro-lending and the Battle against World Poverty. New York: Public Affairs, 1999; Prahalad, C. The fortune at the bottom of the pyramid : eradicating poverty through profits / C. Prahalad. Upper Saddle River, NJ : Wharton School Pub., 2005. 401 p.; Drucker, P. F. The practice of management / Peter F. Drucker. Harper and Row Publishers, 1954. 404 p.; Esposito Robert T. The social Enterprise Revolution in Corporate Law: A Primer on Emerging Corporate Entities in Europe and the United States and the Case for the Benefit corporation, 4 Wm. & Mary Bus. L. Rev. 639 (2013) // URL: http://scholarship.law.wm.edu/wmblr/vol4/iss2/7 (дата обращения: 01.06.2015); Giulia Galera , Carlo Borzaga. Social enterprise: An international overview of its conceptual evolution and legal implementation . URL: http://qps.ru/LXlIB (дата обращения 05.07.2015).

17 См.: Занковский С.С. Социальное предпринимательство как средство государственного регулирования торговой деятельности // Коммерческое право. 2015. № 1 (Том 16). С. 5-9.

18 См.: Мохов А.А. Медицинская деятельность как вид социального предпринимательства // Право и бизнес: конвергенция частного и публичного права в регулировании предпринимательской деятельности : Сборник статей участников IV Ежегодной международной научно-практической конференции, посвященной памяти Заслуженного юриста РФ, доктора юридических наук, профессора Коршунова Н.М. 05 июня 2015 г., Москва // Отв. ред. Ю.С.Харитонова. М., 2015. С. 43-48; Серова О.А. Социальное предпринимательство как правовой феномен и его влияние на изменение концепции юридического лица в Российской Федерации // Там же. С. 344-352.

19 Баркова Л.А. Семейное предпринимательство в механизме правового обеспечения гармонизации интересов семьи: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. 25 с.

20 См.: Баринов Н.А. Имущественные потребности и гражданское право. Саратов, 1987. 192 с.; Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984. 137 с.

21 См.: Губин Е.П. Правовые проблемы государственного регулирования рыночной экономики и предпринимательства: дис. ... докт. юрид. наук. М., 2005. 431 с.

22 23

димыми товарами , обеспечения их качества, безопасности и доступности , возмездного социального обслуживания24, правовых форм и средств государственной поддержки малого и среднего бизнеса25, социально ориентированных некоммерческих организаций26, государственно-частного партнерства27.

Можно констатировать отсутствие исследований, в которых применен системный подход к изучению социального предпринимательства как антикризисного правового механизма, что обусловливает актуальность доктри-нального диссертационного исследования данной проблемы и востребованность полученных выводов и предложений.

Цель диссертационного исследования заключается в научном обосновании концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства, в разработке научно-практических рекомендаций, выводов и положений, способствующих формированию концепции федерального закона «О государственных гарантиях развития социального предпринимательства» и совершенствованию законодательства в исследуемой сфере.

Для достижения поставленной цели были сформулированы следующие задачи:

- исследовать научно-теоретические и методологические основы правового обеспечения российского социального предпринимательства как объекта моделирования;

- изучить социальное предпринимательство как объект правового обеспечения и оригинал конструируемой правовой модели;

22 См.: ндреева Л.В. Закупки товаров и энергосервисных работ для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. 2-е изд., перераб. и доп. М.: «Волтерс Клувер», 2011 г. 302 с.

23 См.: Белых В.С. Гражданско-правовое обеспечение качества продукции, работ и услуг: дис.... докт. юрид. наук. Екатеринбург, 1994. 307 с.

24 Барков А.В. Рынок социальных услуг: проблемы правового регулирования : дис. ... докт. юрид. наук. М., 2009. 625 с.

25 Бикчинтаев А.Т. Правовые формы и средства государственной поддержки малого и среднего предпринимательства. Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 2011. 29 с.; Ершова И.В. Малое и среднее предпринимательство: правовое обеспечение . М.: Юриспруденция, 2014. 460 с.

26 Сойфер Т.В. Концепция некоммерческих организаций в российском гражданском праве : автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук. М.,2010. 42 с.

27 Белицкая А.В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства. Монография. М.: Статут, 2012. 191 с.

- выявить с позиции системного подхода системообразующие факторы конструируемой модели правового обеспечения социального предпринимательства;

- провести системно-правовой анализ механизма правового обеспечения социального предпринимательства и динамики взаимодействия элементов системы;

- рассмотреть социально-имущественные потребности как стержневой системообразующий фактор модели правового обеспечения социального предпринимательства;

- дать сравнительно-правовую характеристику правового положения социальных предприятий с учетом американского и европейского передового правоприменительного опыта развития социального предпринимательства;

- изучить зарубежный опыт государственного управления социальным предпринимательством;

- смоделировать систему публично-правовых средств обеспечения российского социального предпринимательства с учетом мирового опыта;

- выявить перспективы применения правовой модели социального предпринимательства при конструировании системы частноправовых средств ее обеспечения;

- исследовать правовой режим социально необходимых объектов публичной собственности как вещно-правовых средств обеспечения социально-имущественных потребностей;

- смоделировать систему договорных правовых средств в сфере осуществления социально-предпринимательской деятельности;

- проанализировать механизм гражданско-правовой защиты социальных предпринимателей;

- выявить перспективы реализации концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства.

Объектом диссертационной работы является совокупность общественных отношений, возникающих в сфере правового обеспечения социаль-

13

ного предпринимательства. Предмет исследования - доктринальные взгляды ученых на социальное предпринимательство как объект правового обеспечения, законодательство, законопроекты и правоприменительная практика в исследуемой сфере.

Методологическую основу диссертации составил диалектический подход к познавательному процессу и соответствующий ему широкий спектр обще- и частнонаучных методов исследования: правовое моделирование, гипотеза, системный, межотраслевой, структурно-функциональный, формально-логический и сравнительно-правовой - позволяющих раскрыть проблему всесторонне и комплексно. Наиболее активно при изучении взаимодействия частных и публичных средств обеспечения социального предпринимательства как в статике, так и в динамике использовался метод правового моделирования. В процессе исследования европейской и американской правовых моделей социального предпринимательства для оценки норм российского права в изучаемой области применялись методы толкования правовых норм, сравнительного правоведения и исторический. Системный метод научного познания позволил выработать оптимальные системообразующие факторы, конструкции, правовые формы и средства обеспечения социального предпринимательства. Кроме того, при построении концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства использовались нормативно-семантический, формально-логический, формально-юридический и другие методы.

Теоретической основой исследования явились труды

М. М. Агаркова, Н. Г. Александрова, С. С. Алексеева, В. К. Андреева,

Л. В. Андреевой, Н. А. Баринова, А. В. Баркова, В. А. Белова, В. С. Белых,

Е. В. Богданова, М. И. Брагинского, С. Н. Братуся, А. Г. Быкова,

Е. В. Вавилина, А. В. Венедиктова, В. В. Витрянского, Ю. С. Гамбарова, В.Г.

Голубцова, В. П. Грибанова, Д. Д. Гримма, Е. П. Губина, Г. Д. Гурвича,

И. В. Дойникова, В. В. Долинской, Л. Дюги, В. Б. Ельяшевича,

И. В. Ершовой, С. С. Занковского, В. И. Иванова, С. А. Ивановой,

14

О. С. Иоффе, А. Ю. Кабалкина, Ю. Х. Калмыкова, В. В. Кваниной, Н. В. Козловой, Н. М. Коршунова, О. А. Красавчикова, В. В. Кулакова,

B. А. Лапача, В. В. Лаптева, М. Н. Марченко, Н. И. Матузова, А. В. Малько, Н. С. Малеина, М. Н. Малеиной, А. В. Майфата, В. К. Мамутова, А. И. Масляева, Д. И. Мейера, Т. В. Мельниковой, В. В. Меркулова, Н. И. Михайлова, И. А. Михайловой, Л. Ю. Михеевой, В. П. Мозолина,

C. Ю. Морозова, Н. О. Нерсесова, П. И. Новгородцева, И. Б. Новицкого,

A. И. Пергамент, Л. И. Петражицкого, И. А. Покровского, Б. И. Пугинского, Ю. В. Романец, Г. Ф. Ручкиной, В. А. Рыбакова, В. А. Рясенцева, Л. В. Санниковой, В. П. Сербского, А. П. Сергеева, О. А. Серовой, Н. С. Суворова, Е. А. Суханова, Э. В. Талапиной, В. А. Тархова, Ю. А. Тихомирова, Ю. К. Толстого, Е. А. Флейшиц, Р. О. Халфиной,

B. М. Хвостова, В. А. Хохлова, М. Ю. Челышева, Н. В. Ченцова, Б. Б. Черепахина, Е. Г. Шабловой, А. Е. Шерстобитова, Г. Ф. Шершеневича,

C. Н. Шишкина, Ю. С. Харитоновой, В. Ф. Яковлева и других отечественных специалистов в области теории права, гражданского и предпринимательского права.

Эмпирическая база исследования. Ввиду отсутствия сложившейся российской правоприменительной практики регулирования социального предпринимательства эмпирической базой послужили материалы судебной практики по делам с участием субъектов малого и среднего бизнеса и некоммерческих организаций; российские и зарубежные социологические исследования, статистические и информационные обзоры развития социального предпринимательства; материалы парламентских слушаний различных комитетов и Экспертного совета по вопросам развития социального предпринимательства Комитета по экономической политике, инновационному развитию и предпринимательству Государственной думы Федерального собрания РФ.

Нормативную базу исследования составили: Конституция РФ; международные договоры и правовые акты; законодательные и нормативные акты Российской Федерации и ее субъектов, а также ряда зарубежных стран,

15

таких, как Австрия, Австралия, Аргентина, Армения, Бангладеш, Бельгия, Болгария, Боливия, Босния, Великобритания, Венгрия, Германия, Греция, Дания, Израиль, Ирландия, Испания, Италия, Канада, Казахстан, Китай, Колумбия, Литва, Люксембург, Македония, Молдова, Нидерланды, Польша, Португалия, Румыния, Сингапур, Словения, США, Таджикистан, Узбекистан, Украина, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Чили, Швеция, Швейцария, Южная Африка, Южная Корея, Япония и другие иностранные государства, представляющие интерес для обоснования концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что впервые на доктринальном монографическом уровне теоретически обоснована концептуальная модель правового обеспечения российского социального предпринимательства, разработаны рекомендации по ее практической реализации в виде авторской концепции федерального закона «О государственных гарантиях развития социального предпринимательства» и других системных изменений законодательства, обусловливаемых его легализацией; сформулированы научные дефиниции концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства, а также социального предпринимательства как объекта правового обеспечения и оригинала конструируемой модели; выявлены ее структурные элементы, их взаимозависимость, системообразующие факторы, принципы и этапы построения модели.

Список литературы диссертационного исследования доктор наук ГРИШИНА ЯНА СЕРГЕЕВНА, 2016 год

ния из бюджетных источников .

Несомненно, государственно-частное партнерство в социальной сфере обладает некоторой спецификой, особенности которой, как представляется, наиболее четко проявляются при анализе зарубежного опыта. Если изучение опыта социального предпринимательства в странах Америки и Европы не позволяет выявить характерные различия заокеанской и европейской моделей, в связи с чем данный материал не был расположен в предыдущем параграфе, то тем не менее на некоторые тенденции развития государственно-частного партнерства обратить внимание представляется возможным.

Отмечается, что государственно-частное партнерство в социальной сфере, а именно в отраслях здравоохранения, образования, развито наиболее сильно в тех странах, где государством гарантируется высокий уровень социальной защиты и велика средняя продолжительность жизни, таких, как США,

584

Великобритания, Испания, Франция, Япония . В странах с переходной эко-

585

номикой, считает В. Н. Шамбир , социальные отрасли как сфера применения государственно-частного партнерства занимают одно из низких мест. Вместе с тем и в развивающихся странах можно выделить ряд заслуживающих внимания и более глубокого последующего изучения имеющих интерес примеров такого сотрудничества. Так, например, в Чили государственно-частное партнерство использовалось при проведении пенсионной реформы, при этом управление пенсионными средствами предполагалось конкурирующими специализированными частными компаниями586.

А. В. Белицкая приводит примеры ряда успешных проектов с примерами государственно-частного партнерства в сфере образования в Южной Аф-

583 См.: Селезнев П. Л. Государственно-частное партнерство и его эффективность в институциональных преобразованиях экономики: автореф. дисс... канд. экон. наук. М., 2010. С. 24.

584 См., например: Иванова А. О. Развитие государственно-частного партнерства в Японии: автореф. дисс. канд. экон. наук. М., 2010. С. 23.

585 См.: Шамбир В. Н. Государственно-частное партнерство как форма инвестирования приоритетных муниципальных проектов: автореф. дисс. канд. экон. наук. М., 2010. С. 11-15.

586 Подкорытов Р. А. Государственно-частное партнерство в сфере пенсионного обеспечения Чили: автореф. дисс. канд. экон. наук. М., 2010 . С. 8-10.

рике, в Колумбии. Вместе с тем в научной литературе обращается внимание на достаточно высокий процент прекращенных проектов в социальной сфере по сравнению с другими отраслями. Одним из таких примеров может явиться концессия в области водоснабжения и канализации в аргентинской столице Буэнос-Айрес, давшая значительные результаты в начале осуществления проекта, но впоследствии потерпевшая убытки частного партнера. Недовольство населения в связи с повышением тарифов и качеством оказываемых услуг привело не к уменьшению, а к усилению социальных про-блем588.

Приводятся и другие аналогичные случаи неудачного государственно-

589

частного партнерства . А. В. Белицкая приводит такой поучительный пример. В г. Мельбурн (Австралия) строительство больницы частной компанией, которая по условиям контракта впоследствии должна была оказывать платные медицинские услуги в течение 20 лет, также оказалось убыточным проектом. По решению суда данный контракт был аннулирован, в результате чего больница была передана в собственность штата, а правительство компенсировало частной компании только половину инвестиционного капитала. В связи с этим исследователем обращается внимание на необходимость преду-сматривания в контракте условий прекращения государственно-частного партнерства в случае его убыточности. С ее точки зрения, социально значимый объект должен вернутся в государственную или муниципальную собственность с компенсацией частному инвестору затрат, а социально значимые услуги должны оказываться населению до того момента, пока частному партнеру не будет найдена замена или государство не возьмет на себя функцию по оказанию этих услуг. Также в контракте необходимо учитывать, что инвестиции в социальную сферу для субъектов частного сектора могут ха-

587 См.: Белицкая А.В. Указ. соч. С. 157.

588 См.: Варнавский В. Г. Государственно-частное партнерство. М., 2009. С. 265.

589 Так, например, была аннулирована концессия на водоснабжение сроком на 20 лет, выданная властями г. Атланта (США). См.: Белицкая А. В. Указ. соч. С. 164.

рактеризоваться длительным периодом окупаемости проекта, отсутствием прибыли или отрицательным денежным потоком590.

На низкую инвестиционную привлекательность объектов социальной сферы также указывают и другие исследователи591. В связи с этим обращается внимание на опыт США, где среди методов государственного регулирования активно применяются средства стимулирования и государственной поддержки. При передаче объектов муниципальной собственности частным компаниям на условиях государственно-частного партнерства местные органы власти вправе предоставить частному партнеру налоговые льготы, ускоренную амортизацию, льготные кредиты на инвестиции, модернизацию и т.

592

д.

В научной литературе отмечается сложность реализации государственно-частного партнерства из-за отсутствия специального федерального зако-

593

на593. Однако по данному вопросу более авторитетным видится мнение А. В. Белицкой, считающей, что для успешного применения государственно-частного партнерства на первом этапе вполне достаточно совершенствования действующего законодательства. Исходя из того, что не во всех зарубежных странах, в которых механизм государственно-частного партнерства работает эффективно, есть отдельные законы, тем не менее, по ее мнению, «это гибкий инструмент привлечения частных инвестиций для решения государственных и общественно значимых задач, который может облекаться в любую удобную правовую форму»594.

К сожалению, столь долго не используемый в нашей стране механизм публично-частного партнерства не может пока еще работать без сбоев. Для повышения эффективности его функционирования и отлаженности взаимодействия всех его элементов необходимо в первую очередь создать прочную

590 См.: там же. С. 164.

591 См., например: Фильченков В. А. Формирование государственно-частного партнерства в социальной сфере: автореф. дисс... канд. экон. наук. М., 2008. С, 12-14.

592 См.: Варнавский В. Г. Указ. соч. С. 248.

593 См.: Иншакова А. О., Мирина Н. В. Указ. соч. С. 384.

594 Там же. С. 188-189.

правовую основу подобного взаимодействия (на основе концепции развития государственно-частного партнерства), позволяющую определять цели, которые оно преследует в рамках реализации проектов, конкретные формы и методы взаимодействия государства и бизнеса, отрасли и сферы, в которых допустимо заключение подобных договоров и соглашений, установить основные схемы государственно-частного партнерства, а также существенные условия договора (соглашения) в зависимости от выбранной схемы, основы распределения и перераспределения рисков, установить прозрачность отношений субъектов, должным образом защищать субъектов правоотношений. И, конечно, без действенного механизма реализации идеологии социального предпринимательства никакие правовые нормы не возымеют ожидаемого эффекта.

В Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года595 развитие частно-государственного партнерства, направленного на снижение предпринимательских и инвестиционных рисков прежде всего в сферах исследований и разработок, распространение новых технологий, развитие транспортной, энергетической и коммунальной инфраструктуры, рассматривается в качестве элемента механизма взаимодействия государства, частного бизнеса и общества как субъектов инновационного развития (раздел 1.5). В настоящем программном документе отмечается необходимость перехода от экспортно-сырьевой к инновационной модели экономического роста, связанного с формированием нового механизма социального развития, основанного на сбалансированности предпринимательской свободы, социальной справедливости и национальной конкурентоспособности. Переход к инновационному социально ориентированному типу экономического развития предполагает реализацию комплекса взаимоувязанных по ресурсам, срокам и этапам преобразований по следующим шести направлениям: 1) развитие человеческого потенциала России; 2) создание высококонкурентной институциональной

595 См.: Распоряжение Правительства от 17 ноября 2008 г. № 1662-Р // СЗРФ. 24.11.2008 г. № 47. Ст. 5489.

273

среды, стимулирующей предпринимательскую активность и привлечение капитала в экономику; 3) структурную диверсификацию экономики на основе инновационного технологического развития; 4) закрепление и расширение глобальных конкурентных преимуществ России в традиционных сферах (энергетика, транспорт, аграрный сектор, переработка природных ресурсов); 5) расширение и укрепление внешнеэкономических позиций России, повышение эффективности ее участия в мировом разделении труда; 6) переход к новой модели пространственного развития российской экономики.

Программа экономического развития представляется весьма продуманной, однако средства правового обеспечения ее реализации, к сожалению, неконкретны. Однако без продуманной национальной политики в сфере государственной поддержки социального предпринимательства в целом и государственно-частного партнерства в частности вряд ли можно обойтись при построении модели социального предпринимательства. При этом одним из основных публично-правовых средств управления экономикой должно стать государственное программирование и прогнозирование на долгосрочную перспективу, являющееся составной частью национальной государственной программы поддержки социального предпринимательства.

Вместе с тем проведенное исследование позволяет сделать следующие выводы по данному параграфу.

1. Следует признать, что в настоящее время в России отсутствует системная национальная правовая политика поддержки социального предпринимательства. Разрозненные правовые акты различных министерств и ведомств, содержащие этот термин, противоречивы и фрагментарны, что не позволяет составить полную картину о сущности данного направления социальной политики. В связи с этим государственная поддержка предприятий социально ответственного малого и среднего бизнеса, а также социально ориентированных НКО, составляющих потенциальную основу для социального предпринимательства, осуществляется разрозненно, без учета передово-

го международного опыта развитых стран, достигших в этой сфере значительных успехов.

2. В России существуют предпосылки для координации и объединения усилий трех секторов экономики: некоммерческого, государства и бизнеса на основе продуманной национальной политики поддержки социального предпринимательства с применением достоинств как американской, так и европейской модели социального предпринимательства, что представляется оптимальным вариантом российской модели социального предпринимательства. В первом случае при построении американской модели следует предусмотреть стимулирующие средства поддержки крупного социально ответственного бизнеса и предприятий, уставной капитал которых состоит из вкладов социально ориентированных некоммерческих организаций, интегрирующих социальный и экономический эффект для решения или смягчения социальных проблем. При построении европейской модели следует легализовать возможность предоставления субсидий и налоговых льгот не только организациям, обеспечивающих труд инвалидов, но и всех других нетрудоустроенных категорий граждан, имеющих легальный статус «лиц, находящихся в трудной жизненной ситуации».

3. Наиболее перспективной формой взаимодействия государства и бизнеса следует признать государственно-частное партнерство, законодательство о регламентации которого, несмотря на недавнее принятие Закона, уже нуждается в совершенствовании.

4. Указанные рекомендации должны приобрести форму программного документа - государственной программы социально-экономического развития как публично-правового инструмента государственного планирования и прогнозирования, являющегося частью национальной правовой политики в сфере государственной правовой поддержки социального предпринимательства.

3.2. Система публично-правовых средств обеспечения качества, безопасности и доступности социально необходимых товаров

3.2.1. Публично-правовые средства обеспечения качества и безопасности социально необходимых товаров как средство обеспечения достойного

существования

Идея обеспечения права на достойное существование, отстаиваемая российскими либералами конца XIX - начала ХХ веков и лежащая в основе концепции социального государства596, неразрывно связана с необходимостью обеспечения качества социально необходимых товаров как объекта правовых отношений по удовлетворению социально-имущественных потребностей российских граждан. В связи с этим представляется, что защита прав потребителей данной группы товаров в целях конструирования концептуальной модели правового обеспечения российского социального предпринимательства может рассматриваться в аспекте формирования системы правовых средств обеспечения качества жизни (достойного существования) россиян.

Различными аспектами вопросов обеспечения качества и безопасности товаров в сфере защиты прав потребителей занимались такие ученые, как: Н.А. Баринов, П.А. Безлепкин597, В.В. Богдан598, С.Г. Бунина599, М.А. Быч-ко600, Т.Г. Квятковская, Д.Ф. Кириченко601, Э.Г. Корнилов602, Т.Л. Левшина,

596 См.: Вострикова В. В. Право на достойное существование как императив нового российского либерализма (конец XIX - начала ХХ в.) // Вестник ТГУ. Вып. 10 (78). 2009. С. 147.

597 Безлепкин П.А. Права потребителей как фактор регулирования предпринимательской деятельности: ав-тореф. Дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2011. - 24 с.

598 Богдан В.В. История становления законодательства о защите прав потребителей и практика его применения в России: дис. ... канд. юрид. наук. Курск, 2006. 232 с.

599 Бунина С.Г. Юридическое обеспечение защиты прав потребителей в России: историко-правовое исследование: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2009. 180 с.

600 Бычко М.А. Развитие законодательства о защите прав потребителей (историко-правовой аспект): дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000. 187 с.

601 Кириченко Д.Ф. Правовое регулирование защиты прав потребителей медицинских услуг: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2010. 177 с.

602 Корнилов Э.Г. Защита прав потребителей при рассмотрении гражданских дел в судах общей юрисдикции: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 1999. 172 с.

Я.Е. Парций603, М.В. Повная604, С.И. Помазкова605, М.В. Филатова606, Л.А. Шашкова607, А.Е. Шерстобитов608 и др. Нет недостатка и в исследованиях, посвященных непосредственно проблемам качества и безопасности товара, работ и услуг (вопросам технического регулирования), среди которых особое внимание следует обратить на работы: В.С. Белых609, М.К. Воробьева610, А.В. Гридина611, А.С. Ершовой612, А.М. Запорожца613, С.Г. Кима614, А.В. Масло-вой615, А.С. Пановой616, М.В. Шаруевой617, А.В. Тихомирова618, А.Р. Товма-

619

сяна и др.

Однако наиболее глубокий и оптимальный научный подход к решению данной серьезной проблемы, на наш взгляд, обоснован Л. А. Тимофеевым, разработавшим теорию обеспечения качества жизни населения620. Достоин-

603 Парций Я.Е. Комментарий к Закону Российской Федерации «О защите прав потребителей»: Постатейный. / М.: Юрайт-М, 2008., Парций Я. О защите прав потребителей // Хозяйство и право. - 1994. - № 2. С. 43-52.

604 Повная М.В. Защита прав бытовых потребителей в обязательствах снабжения товарами через присоединенную сеть: дис. ... канд. юрид. наук. Рязань, 2010. 199 с.

605 Помазкова С.И. Правовая защита прав военнослужащих как потребителей товаров (работ, услуг) в жилищно-коммунальной сфере: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2003. 235 с.

606 Филатова М.В. Защита прав потребителей в Российской Федерации (гражданско-процессуальные и административно-правовые аспекты): дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2001. 186 с.

607 Шашкова Л.А. Права потребителей и их защита в Российской Федерации гражданско-правовыми средствами: дис. ... канд. юрид. наук. Ульяновск, 2004. 211 с.

608См.: Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовая охрана прав потребителей: дис. ... докт. юрид. наук. Москва, 1992. 330 с., Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей / А.Е. Шерстобитов. - М., издательство МГУ. - 1993. 144 с.

609 Белых В.С. Гражданско-правовое обеспечение качества продукции, работ и услуг: дис. ... докт. юрид. наук. - Екатеринбург, 1994. 307 с.

610 Воробьев М.К. Альтернативный процесс по спору о качестве поставленной продукции: дис. ... канд. юрид. наук. Новосибирск, 1964. 235 с.

611 Гридин А.В. Гражданско-правовые способы обеспечения качества товаров, работ и услуг: дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2006. 212 с.

612 Ершов А.С. Правовые аспекты оценки качества работ в области огнезащиты при осуществлении государственного пожарного надзора: автореф. ... канд. юрид. наук / А.С. Ершов. - Санкт-Петербург, 2009. - 206 с.

613 Запорожец А.М. Хозяйственно-правовые проблемы обеспечения качества промышленной продукции: дис. ... докт. юрид. наук / А.М. Запорожец. - Харьков. 1990. 342 с.

614 Ким С.Г. Особенности правового регулирования отношений, возникающих из договора купли-продажи товаров: дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1997. 174 с.

615 Маслова А.В. Правовые аспекты деятельности по обеспечению качества и безопасности продукции: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2005. 215 с.

616 Панова А.С. Правовое регулирование отношений по подтверждению соответствия продукции: дис. ... канд. юр. наук. Казань, 2005. 206 с.

617 Шаруева М.В. Правовое обеспечение безопасности туризма по российскому законодательству: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2010. 182 с.

618 Тихомиров А.В. Проблемы правовой квалификации вреда здоровью при оказании медицинских услуг: дис. ... канд. юрид, наук. Москва, 2008. 170 с.

619 Товмасян А.Р. Обязательства по возмещению вреда, причиненного недостатками товара, работы, услуги: дис. ... канд. юр. наук. Москва, 1999. 206 с.

620 См.: Тимофеев Л. А. Правовые проблемы обеспечения населения России питьевой водой нормативного качества: автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 42.

ство данного подхода заключается в возможности использования метода системного межотраслевого анализа исследуемой проблематики. Последовательно разделяющий данную точку зрения в сфере защиты прав потребителей на качество товаров, работ и услуг М. Ю. Челышев полагает возможным анализ данной проблематики как в рамках гражданско-правовых, так и публично-правовых дисциплин621, так как, по его мнению, защиту прав потребителей следует рассматривать как межотраслевую сферу «правового регулирования, обладающего взаимосвязанными гражданско-правовой и публично-правовой составляющими»622.

В соответствии с ГК РФ условия о качестве товара стороны определяют в договоре. И только при отсутствии договорного регулирования качества товара в ст. 469 ГК РФ понятие качества товара рассматривается через определение его пригодности для целей, в соответствии с которыми используется товар такого рода. В связи с этим, по справедливому мнению ряда ученых, именно договор является основным регулятором качества производимых товаров623. В научной литературе качество товара с позиции межотраслевого подхода понимается как совокупность существенных свойств товара, характеризующих его общественную потребительскую стоимость, закрепляемых в стандартах, иных нормативно-технических документах, условиях договора, а в случае отсутствия стандартов, иных нормативно-технических документов, условий договора (или их неполноты) устанавливаемых в порядке и способами, предусмотренными законами, другими правовыми актами, обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями624, что выглядит вполне обоснованно.

621 См.: Челышев М.Ю. Обеспечение качества товаров для потребителей // Коммерческое право. М.: Зерцало, 2010, № 1 (6). С. 17-28.

622 Челышев М. Ю. Развитие законодательства о защите прав потребителей как фактор обеспечения качества жизни населения России // Актуальные проблемы юридической науки и практики: Материалы Международной научно-практической конференции. Нижний Новгород: НКИ, 2010. С. 47.

623 Андреева Л. В. Правовые средства обеспечения качества и безопасности товаров // Коммерческое право. М.: Зерцало, 2010, № 1 (6). С. 8.

624 См: Панова А. С. Качество товаров, работ, услуг как правовая категория // Журнал российского права. 2010. № 4. С. 80.

Принимая данный методологический подход за основу и разделяя позицию Л. В. Андреевой в том, что основными правовыми средствами обеспечения качества и безопасности производимых и реализуемых социально необходимых товаров «являются закон и договор»625, с учетом комплексности проблематики считаем обоснованным в качестве предмета исследования настоящего параграфа в научных целях выбрать изучение правового режима публично-правовых средств обеспечения качества и безопасности товаров. Данный выбор обусловливается прежде всего тем, что договор как средство правового регулирования будет более подробно рассмотрен в четвертой главе исследования. Вместе с тем, принимая во внимание, что критерии качества товаров могут быть установлены как на государственном, так и на договорном уровне, а критерии безопасности в настоящее время устанавливаются только государством, организующим контроль за их обязательным исполнением и обеспечением применения мер юридической ответственности за их несоблюдение, считаем такой выбор заявленного аспекта исследования с позиции анализа публично-правовых средств обеспечения безопасности и качества социально необходимых товаров обоснованным.

Российский дореволюционный либерал П. И. Новгородцев, применяя термин «право на достойное существование» в качестве юридической категории, предполагающей систему определенных действий государственной политики, раскрывал его содержание следующим образом. Ученый полагал, что «потребности человека разнообразны и субъективны, и определить точно, где начинается образ жизни, достойный человека, нельзя»626. Вместе с тем, по его мнению, в каждом обществе есть уровень жизни, который считается нормой, и есть предел, за которым начинается недопустимая крайность. «Можно спорить о 8- или 9-часовом рабочем дне, - отмечал П. И. Новгородцев, - но совершенно очевидно, что 15 или 18 часов работы есть бессовестная эксплуатация. Можно спорить о возможных размерах жилища в сторону

625 Андреева Л. В. Указ. соч. С. 6.

626 Новгородцев П. И. Право на достойное человеческое существование // Новгородцев П. И. Сочинения. М., 1995. С. 321.

отклонения вверх от минимальной нормы; но бесспорно, что темные и сырые подвалы противоречат всяким норам допустимого и возможного»627. В связи с этим, по его мнению, «когда говорят о праве на достойное человеческое существование, то под этим следует разуметь не положительное содержание

человеческого идеала, а только отрицание тех условий, которые совершенно

628

исключают возможность достойной человеческой жизни» . Думается, что эта идея, красноречиво обозначенная великим российским философом, также лежит и в основе социального предпринимательства, призванного обеспечить удовлетворение социально-имущественных потребностей российских граждан в социально необходимых товарах, гарантирующих достойный уровень существования.

Таким образом, категорию качества в настоящее время можно рассматривать не только как экономическую и правовую, но и как философскую. По мнению Гегеля, качество есть вообще тождественная с бытием непосредственная определенность. «... Нечто есть благодаря своему качеству то, что оно есть, и, теряя свое качество, оно перестает быть тем, что оно есть». 629 Объясняя данную мысль, В. С. Белых считает, что «качество - это определенность каждого предмета или явления, такая определенность, которая ему внутренне присуща»630.

С экономической точки зрения категорию качества принято связывать с потребительной стоимостью и общественными потребностями. Под потребительной стоимостью понимается полезность, благо, ее способность благодаря своим свойствам удовлетворять человеческие потребности в качестве средств производства и предметов потребления или в качестве услуг. Качество всегда определяется той потребностью, для удовлетворения которой продукция создается631. Представляется, что данное замечание справедливо

627 Новгородцев П. И. Указ. соч. С. 324.

628 Там же. С. 321-322.

629 См.: Гегель. Энциклопедия философских наук. Т. 1. Л., 1930. С. 157.

630 Белых В. С., Виниченко С.И. Правовое регулирование цен и ценообразования в Российской Федерации: учебно-практическое пособие. М.: Норма, 2002. С. 56.

631 См.: Панова А. С. Указ. соч. С. 80.

как в отношении качества социально необходимых товаров, так и в отношении их безопасности.

Выделяя правовой аспект категорий «качество» и «безопасность», обращается внимание на то, что далеко не во всех нормативно-правовых актах содержится определение этих понятий. К примеру, в Законе о техническом регулировании632 общее понятие «качества» товара отсутствует. Безопасность в нем определяется как состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни и здоровью граждан, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений» (в ред. Федерального закона от 21.07.2011 № 255-ФЗ).

В Федеральном законе от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» устанавливаются правила государственного контроля за производством, оборотом, качеством и безопасностью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдением законодательства в этой области и условий, предусмотренных соответствующими лицензиями. Как видно, в Законе не различаются понятия «безопасность» и «качество», и в вопросах применительно к госконтролю они рассматриваются как равнозначные.

Определение и разграничение понятий качества и безопасности дается лишь в нескольких законодательных актах, регулирующих оборот отдельных видов товаров. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 2.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»633 под безопасностью пищевых продуктов понимается состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и

632 См.: О техническом регулировании: Федеральный закон от 27.12.2002 № 184ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 52 (ч. 1). Ст. 5140.

633 См.: О качестве и безопасности пищевых продуктов: Закон РФ от 2.01.2000 № 29ФЗ // Российская газета. 2000. 10 января. № 5.

будущих поколений. В той же статье отмечается, что качество пищевых продуктов - это совокупность характеристик пищевых продуктов, способных удовлетворять потребности человека в пище при обычных условиях их использования.

В Законе «Об обороте лекарственных средств»634 помимо требований к безопасности и качеству лекарственных средств вводится требование к их эффективности. Если качество лекарственного средства понимается как его соответствие лекарственного средства требованиям фармакопейной статьи либо в случае ее отсутствия нормативной документации или нормативного документа (п. 22 ст. 4), а безопасность лекарственного средства - как характеристика лекарственного средства, основанная на сравнительном анализе его эффективности и риска причинения вреда здоровью (п. 23 ст. 4), то под эффективностью лекарственного препарата следует понимать характеристику степени его положительного влияния на течение, продолжительность заболевания или его предотвращение, реабилитацию, на сохранение, предотвращение или прерывание беременности (п. 24 ст. 4). Думается, что такое несоответствие подходов к правовому определению качества и безопасности неслучайно.

Дело в том, что в советский период понятие «безопасность» не выделялось в самостоятельную категорию, а включалось в единое понятие качества. В это время требования к качеству товаров устанавливались государственным стандартом (ГОСТом). В ГОСТе 15467-79 «Управление качеством продукции. Основные понятия. Термины и определения» качество продукции определяется как совокупность свойств продукции, обусловливающих ее пригодность удовлетворять определенные потребности в соответствии с ее назначением635. Однако при этом требования стандартов разрабатывались без

634 См.: Об обращении лекарственных средств : ФЗ № 61 от 12 апреля 2010 г. // Российская газета. 2010. 14 апреля. № 78.

635 См.: Межгосударственный стандарт 15467-79 «Управление качеством продукции. Основные понятия. Термины и определения» / Утв. и введен в действие Постановлением Гокомстандарта СССР от 26.01.1979 г. № 244. М., 2002.

учета мнений советских потребителей, что приводило к тому, что товары (работы, услуги) не соответствовали их ожиданиям636.

С начала 1990-х годов в период формирования потребительского рынка, отличавшегося в то время порой недоброкачественной и небезопасной для человека продукцией, необходимость обеспечения безопасности товаров выходит на государственный уровень. Законом РФ от 7.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»637 одним из важнейших прав потребителя провозглашается право на получение товаров, результатов работ и услуг надлежащего качества, т. е. продукции, соответствующей по качеству требованиям, установленным в стандартах, технических условиях, образцах или условиях договора. Если стандартами предусмотрены обязательные требования к качеству товара (работы, услуги), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар соответствующий этим требованиям. С этого момента на законодательном уровне понятиям «качество» и «безопасность» товаров придается равный правовой статус, и контроль за их соблюдением начинает осуществляться параллельно.

С принятием Федерального закона от 27.12.2002 г. «О техническом регулировании» наступает новый этап обеспечения качества и безопасности продукции, работ и услуг, в котором к категории «обязательных» причисляются только требования безопасности, которые должны проверяться в процессе контроля. Сегодня введением Закона взамен устаревшей системы государственной стандартизации и обязательной сертификации ознаменовано начало реформы всей системы требований к продукции, работам и услугам, а также оценки и подтверждения их соответствия.

В соответствии со ст. 2 Закона под техническим регулированием понимается правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования, произ-

636 См.: Там же. С. 81.

637 См.: О защите прав потребителей: ФЗ РФ от 7.02.1992 г. № 2300-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 15. Ст. 766.

водства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования, производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия. В отношении качества работ и услуг могут устанавливаться только добровольные требования, в отношении продукции в зависимости от вида - как добровольные, так и обязательные. Однако безопасность товаров всегда гарантируется государством.

В то же время из всех качественных показателей критерий обязательности сохранили только показатели «подлинности и достоверности состава продукции» как способ пресечения действий, вводящих в заблуждение приобретателей (фальсификации). В отношении остальных потребительских свойств товара государство с учетом мирового опыта снимает с себя ответственность за соблюдение данных требований, и гарантия их обеспечения переносится в сферу деятельности саморегулируемых общественных органи-

638

заций, то есть в сферу действия рыночных механизмов . Однако данный тезис, на наш взгляд, нуждается в уточнении, так как государство при этом выступает «гарантом безопасности продукции, самого потребителя и защитника окружающей среды»639. Профессор Р. Штобер следующим образом характеризует данную ситуацию, сложившуюся в Европе: «На первый план выступают модели так называемого активизирующего государства, направленные

640

на поддержку частной инициативы и самоуправления» .

По мнению ряда ученых, под сложившейся системой технического регулирования после принятия Закона следует понимать систему правового ре-

638 См.: Техническое регулирование: правовые аспекты: научно-практ. пособие / Калмыкова А. В. и др. Отв. ред. д-р юрид. наук Ю. А. Тихомиров, д-р экон. наук В. Ю. Саламатов. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 22.

639 Чапкевич Л. Е. Указ. соч. С. 12.

640 См.: Штобер Р. Указ. соч. С. 257.

гулирования, то есть систему правовых актов641. На наш взгляд, данный тезис нуждается в следующем дополнении: «систему правовых актов, регламентирующих правовые средства обеспечения качества товаров».

Вступление России во Всемирную торговую организацию обусловило необходимость принятия на себя ряда международных обязательств по дебюрократизации экономики (ликвидации избыточного ведомственного нормирования и контроля обязательной сертификации), снятия излишних ограничений для развития рынка товаров (главным образом обязательных требований стандартов); повышения ответственности предприятий по соблюдению обязательных требований безопасности642. Принятый закон определяет правовой механизм выполнения данных обязательств.

Для решения поставленных задач утверждается создание двухуровневой системы нормативных документов. Первый уровень - технические регламенты, обязательные для исполнения и содержащие минимальные необходимые требования для обеспечения безопасности жизни и здоровья граждан (не включенные в технические регламенты требования не являются обязательными). Второй уровень - национальные стандарты, которые должны носить добровольный характер.

С принятием Закона началась реформация системы технического регулирования. Если ранее требования к продукции разрабатывались в различных ведомствах, выпускавших множество зачастую дублировавших друг друга документов, то в настоящее время техническое регулирование осуществляется на самом высшем уровне. Все обязательные требования к продукции, процессам производства прописываются в законах, указах президента или постановлениях правительства РФ.

В ст. 2 Закона о техническом регулировании под техническим регламентом понимается документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном

641 См.: Техническое регулирование: правовые аспекты. С. 2.

642 См.: Чапкевич Л. Е. Правовое регулирование обращения лекарственных средств в свете требований Федерального закона «О техническом регулировании» // Медицинское право. 2007. № 3(7). С. 11.

285

законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации) (в ред. Федерального закона от 21.07.2011 № 255-ФЗ).

Основное назначение технических регламентов заключается в том, чтобы установить минимальные необходимые требования, обеспечивающие различные виды безопасности продукции и процессов. П. 1 ст. 7 Закона о техническом регулировании содержит следующий перечень видов безопасности: безопасность излучений; биологическую безопасность; взрывобез-опасность; механическую безопасность; пожарную безопасность; безопасность продукции (технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте) (в ред. Федерального закона от 21.07.2011 N 255-ФЗ). Представляется, что этот перечень не носит закрытый характер, так как не включает в себя такой вид безопасности, как безопасность социально необходимых товаров.

Законом полностью изменен правовой статус государственных стандартов, которые утрачивают свою обязательную силу для субъектов предпринимательской деятельности, за несоблюдение которых в советское время существовала уголовная ответственность, и именуются не государственными, а национальными. В соответствии со ст. 2 Закона под стандартизацией понимается деятельность по установлению правил и характеристик в целях

их добровольного многократного использования, направленная на достиже-

286

ние упорядоченности в сферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособности продукции, работ или услуг. В качестве одного из видов управления хозяйственной деятельностью стандартизация представляет собой совокупность взаимосвязанных действий, операций и поступков, преследующих цели:

1) повышение уровня безопасности жизни и здоровья граждан, имущества физических и юридических лиц, государственного и муниципального имущества, объектов с учетом риска возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, повышение уровня экологической безопасности, безопасности жизни и здоровья животных и растений;

2) обеспечение конкурентоспособности и качества продукции (работ, услуг), единства измерений, рационального использования ресурсов, взаимозаменяемости технических средств, технической и информационной совместимости, сопоставимости результатов исследований и измерений, технических и экономико-статистических данных, проведения анализа характеристик продукции, исполнения государственных заказов, добровольного подтверждения соответствия продукции (работ, услуг);

3) содействие соблюдению требований технических регламентов;

4) создание систем классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации, систем каталогизации продукции (работ, услуг), систем обеспечения качества продукции (работ, услуг), систем поиска и передачи данных, содействие проведению работ по унификации.

Наряду с основными целями в ст. 12 Закона определяются принципы стандартизации, среди которых в качестве основного назван принцип добровольного применения стандартов, что является основной новеллой Закона. В настоящее время все стандарты, в том числе национальные, носят рекомендательный характер. Стороны вправе изменять (отступать от требований) рекомендательные нормы, несмотря на то, что стандарт приобретает обязатель-

ную силу, когда он вовлечен в сферу договорного регулирования643. Обязательное применение рекомендательного стандарта не влияет на его правовую сущность. Он является рекомендательным.

В Законе о техническом регулировании в ст. 2 также дается понятие «подтверждение соответствия» как документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования, производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров. В. С. Белых обращает внимание на то, что подтверждение соответствия есть форма (способ) оценки соответствия. В свою очередь, оценка соответствия - прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых к объекту644. Формами оценки соответствия (наряду с подтверждением соответствия) являются: контроль, аккредитация, испытания, регистрация, приемка645. К формам подтверждения соответствия относятся: сертификация и декларирование соответствия.

Под сертификацией понимается форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров. Целями сертификации согласно ст. 18 Закона являются:

1) удостоверение соответствия продукции, процессов проектирования, производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, сводам правил, условиям договоров;

2) содействие приобретателям, в том числе потребителям, в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

643 См.: Белых В. С. Гражданско-правовое обеспечение качества продукции, работ и услуг / Сборник научных трудов / Отв. ред.-сост. О. А. Герасимов. Екатеринбург, 2017. С. 84.

644 См.: Белых В. С. Предпринимательское право России: учебник. М.: Проспект, 2008. С. 385.

645 См.: Вилкова С. А. Основы технического регулирования: учебное пособие. М., 2006. С. 19-20.

3) повышение конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

4) создание условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Указанные цели относятся как к сертификации, так и к декларированию соответствия. В ст. 20 и 25 Закона обязательная и добровольная сертификация разграничиваются. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации, а обязательная - в формах: а) принятия декларации о соответствии и б) обязательной сертификации. Добровольная сертификация осуществляется по инициативе заявителя на договорных условиях между заявителем и органом по сертификации. Под обязательной сертификацией понимается форма подтверждения соответствия объекта требованиям технических регламентов, которые проводятся по тем объектам, которые внесены в перечень предметов, подлежащих обязательной сертификации646.

Важным элементом в системе правовых средств обеспечения безопасности продукции занимает государственный контроль (надзор) за соблюдением технических регламентов, под которым понимается проверка выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требований технических регламентов к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации и принятие мер по результатам проверки. Мероприятия по контролю (надзору) осуществляются федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов

646 См.: Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии: Постановление Правительства от 1 декабря 2009 г. № 982 // Портал «Медэксперт» [Электронный ресурс: URL: http://medexpert.ru/document/certiiication/320 (дата обращения 27.07.2015]

289

РФ, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение указанного контроля. Обращается внимание на то, что в отношении продукции госконтроль (надзор) осуществляется только на стадии обращения продукции (п. 2 ст. 33 Закона). Таким образом, из сферы государственного контроля выведены не только работы и услуги, но и производство как стадия жизненного производственного цикла.

В отличие от обычных товаров, работ и услуг, государственный контроль при обращении лекарственных средств осуществляется более жестко посредством следующих мероприятий:

1) проведения проверок соблюдения субъектами обращения лекарственных средств правил лабораторной практики и правил клинической практики при проведении доклинических исследований лекарственных средств и клинических исследований лекарственных препаратов для медицинского применения, правил проведения доклинических исследований лекарственных средств и клинических исследований лекарственных препаратов для ветеринарного применения, правил организации производства и контроля качества лекарственных средств, правил оптовой торговли лекарственными средствами, правил отпуска лекарственных препаратов, правил изготовления и отпуска лекарственных препаратов, правил хранения лекарственных средств, правил уничтожения лекарственных средств;

2) лицензирования производства лекарственных средств и фармацевтической деятельности, проведения проверок соблюдения лицензионных требований и условий;

3) контроля качества лекарственных средств при гражданском обороте:

а) в форме выборочного контроля;

б) при выявлении несоответствия лицензионным требованиям и условиям условий производства и контроля качества лекарственных средств, осуществления оптовой торговли лекарственными средствами, осуществления розничной торговли лекарственными препаратами, правил изготовления

лекарственных препаратов, правил хранения лекарственных средств;

290

4) выдачи разрешений на ввоз лекарственных средств на территорию Российской Федерации;

5) проведения мониторинга безопасности лекарственных препаратов;

6) получения по запросам уполномоченного федерального органа исполнительной власти от органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, от субъектов обращения лекарственных средств для медицинского применения информации по вопросам установления и применения цен и надбавок к ним.

Осуществление государственного контроля при обращении лекарственных средств является расходным обязательством Российской Федерации или расходным обязательством субъектов Российской Федерации по видам контроля, отнесенным соответственно к полномочиям федеральных органов исполнительной власти и к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации (ст. 9).

Введение Закона помимо достоинств имеет и недостаток, заключающийся в том, что он создает существенный конфликт интересов. С одной стороны, производитель продукции вправе легально разрабатывать для себя самого требования, что уменьшает административные барьеры. С другой стороны, являясь объективно заинтересованным в снижении расходов (в том числе на испытания и сертификацию продукции) и тем самым в увеличении прибыли, он снижает обязательные требования технического регламента, что уменьшает, таким образом, безопасность продукции и в целом противоречит интересам общества. Массовые необоснованные отступления в регламентах от действующих общепринятых национальных и международных нормативных документов могут привести к доминированию отдельных компаний на товарном рынке.

По мнению сотрудников Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, выходом из сложившейся ситуации может стать максимально возможное использование принципов технического регулирования, принятых в странах Европейского Союза, так как

291

наибольшая доля российского экспорта-импорта приходится на страны ЕС647. Данное предложение видится весьма обоснованным, так как одним из требований при вступлении России в ВТО являлось наличие единой системы технического регулирования.

В то же время, на наш взгляд, целесообразно прислушаться к ученым, считающим, что в вопросах обеспечения качества товаров в условиях постоянного ухудшения его качества не следует во всем копировать зарубежную практику, но нужно обратиться к опыту советской экономики и в рекомендательном порядке применять метод государственной аттестации качества выпускаемой продукции648. По мнению О. Г. Селиховой, товары с изображением «Государственного знака качества СССР», введенного ГОСТом 1.9-67 от 7 апреля 1967 г., пользовались у потребителей заслуженным доверием. Покупая товар со Знаком качества, люди воспринимали его в качестве гарантийной отметки государства. Звучит громко, но в этом ГОСТе содержались требования, выполнить которые не под силу многим современным произво-дителям649. По мнению исследователей, качество как комплексная категория способствует формированию духовных ценностей личности, воспитывает чувство профессиональной гордости и патриотизма. Потребители, приобретая качественные товары, получают возможность в полном объеме удовлетворять свои потребности, а благодаря праву в случае покупки товаров ненадлежащего качества получают реальную защиту своих интересов. Таким образом, происходит процесс перехода от обеспечения качества товаров к обеспечению качества жизни в целом650.

По мнению Л. В. Андреевой, государство мало внимания уделяет вопросам качества выпускаемых товаров и не стимулирует предпринимателей, осуществляющих деятельность по их улучшению651. Ею обращается внима-

647 Там же. С. 7.

648 См.: Селихова О. Г. О восстановлении государственной аттестации качества продукции (товаров) товаров // Коммерческое право. М.: Зерцало, 2010, № 1 (6). С. 36.

649 См.: Селихова О. Г. Указ. соч. С. 39.

650 См.: Гражданско-правовые способы обеспечения качества товаров, работ и услуг. Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Гридин А. В. Краснодар, 2006. С. 181.

651 Андреева Л. В. Указ. соч. С. 9.

ние на несовершенство процедуры по размещению заказов на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд, проводимой в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 10.09.2009 г. № 722 «Об утверждении Правил оценки заявок на участие в конкурсе на право заключить государственный или муниципальный контракт на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд» в той части, в которой при выборе поставщиков к ним могут и не предъявляться требования о поставке товаров необходимого качества, что нуждается в корректировке652.

По мнению ученого, не только в этом вопросе, но и в целом система технического регулирования нуждается в совершенствовании. При этом основным документом, определяющим требования к качеству товаров, должен стать национальный стандарт653. По ее мнению, целесообразно определить перечень товаров, в отношении которых помимо требований о безопасности должны быть указаны в числе обязательных требования к качеству.

Думается, что в данном случае речь идет о социально необходимых товарах. Так, например, в Техническом регламенте на соковую продукцию из фруктов и овощей, утвержденном Федеральным законом от 27 октября № 178-ФЗ, в ст. 6 предусмотрено, что соковая продукция не должна причинять вред здоровью граждан и должна соответствовать требованиям безопасности. Однако, как совершенно справедливо замечает Л. В. Андреева, «сок должен быть не только безопасен для здоровья граждан, но и приносить пользу здо-ровью»654, то есть эффективно оказывать воздействие так же, как и лекарственные средства, иначе говоря, быть эффективным товаром.

Представляется, что данная позиция справедлива не только в отношении лекарственных средств, но и всех социально необходимых товаров. В связи с этим правовое обеспечение качества, безопасности и эффективности социально необходимых товаров должно осуществляться теми же государ-

652 См.: Там же. С. 9.

653 См.: Там же. С. 11.

654 Там же. С. 11.

ственными формами, что и в отношении лекарственных средств, такими, как государственная регистрация лекарственных средств; аттестация и сертификация специалистов, занятых в сфере обращения лекарственных средств; государственный контроль производства, изготовления, качества, эффективности и безопасности лекарственных средств, а также государственное регулирование цен на лекарственные средства655.

К достоинствам нового закона об обороте лекарственных средств следует отнести то, что в нем впервые прописывается такая важная составляющая, как мониторинг безопасности лекарственных средств, так называемый фармаконадзор. Предполагается ответственность всех участников фармацевтического рынка за те этапы, в которых они участвуют в обращении лекарственных средств, что помогает предотвратить фальсификацию лекарств. Отвечать за регистрацию и экспертизу качества будет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (УФОИВ).

Достоинством данного подхода является то, что обнаруженные недоброкачественные и фальсифицированные лекарственные средства подлежат изъятию из гражданского оборота и уничтожению в установленном законом порядке. Основанием для уничтожения данных товаров является решение владельца, решение соответствующего уполномоченного федерального органа исполнительной власти или решение суда. Контрафактные лекарственные средства по решению суда также подлежат изъятию из гражданского оборота и уничтожению. При этом расходы, связанные с уничтожением контрафактных, недоброкачественных и фальсифицированных лекарственных средств, возмещаются их владельцем. Данный законодательный подход к решению проблемы обеспечения социально-имущественных потребностей граждан видится вполне обоснованным.

655 См.: Душкина М. Н. Оборотоспособность лекарственных средств в контексте ФЗ «Об обращении лекарственных средств» // Проблемы модернизации гражданского законодательства: материалы Международной научно-практической конференции. Волгоград: Станица-2, 2011. С. 302.

3.2.2. Публично-правовые основы ценообразования как средство обеспечения доступности социально необходимых товаров

Эффективное обеспечение качества социально необходимых товаров невозможно без регулирования ценообразования, поскольку в условиях рыночной экономики категории «цена» и «качество» неразрывны и во взаимосвязи выступают важнейшими слагаемыми конкурентоспособности любой продукции. Взаимосвязь цены и качества проявляет себя в положении ст. 475 ГК РФ, устанавливающем правило о том, что покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены. Аналогичное правило сформулировано и в ст. 480 ГК РФ, регламентирующей последствия передачи некомплектного товара.

Цена, влияя на реальные доходы граждан, является одним из важнейших элементов социальных отношений обмена, представляющих собой процесс жизнедеятельности общества, призванной удовлетворять социально-имущественные потребности, а следовательно, и обеспечить достойный уровень жизни656. Являясь категорией сугубо социальной, синтезирующей идентификационные характеристики обмениваемых благ и их количество, цена приобретает правовое значение. Опосредуя отношения обмена, она сама становится предметом регулирования, что указывает на ее принадлежность к общественным отношениям, ибо только последние могут быть предметом правового регулирования657.

Вопрос ценообразования, так же, как и качества товаров, - сфера взаимодействия частного и публичного регулирования, что обусловливает возможность использования методологического подхода, примененного нами в предыдущем параграфе диссертации. В п. 1 ст. 424 ГК РФ отмечается, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением

656 См.: Белых В. С., Виниченко С.И. Правовое регулирование цен и ценообразования в Российской Федерации: учебно-практическое пособие. М.: Норма, 2002. С. 1.

657 См.: Белых В. С., Виниченко С.И. Указ. соч. с. 13.

295

сторон, а в предусмотренных законом случаях применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченным на то государственными органами. Представляется, что с учетом замечаний, сделанных нами ранее, выбор предмета исследования публично-правовых аспектов ценообразования как средства обеспечения доступности социально необходимых товаров видится достаточно обоснованным. При этом под доступным социально необходимым товаром нами предлагается понимать товар, в отношении которого применены меры не рыночного, а государственного регулирования его цены.

Очевидно, что социально необходимый товар как инструмент обеспечения социально-имущественных потребностей и соответственно качества жизни некорректно рассматривать как обычный товар, находящийся в гражданско-правовом рыночном товарообороте, и, следовательно, взаимоотношения между потребителем и поставщиком невозможно раскрыть только с позиции рыночно-правового механизма регламентации спроса и предложения, что обусловливает необходимость рассмотрения публично-правовых основ ценообразования как средства обеспечения доступности данного вида товаров.

Ценообразование представляет собой процесс формирования цены658. В правовом аспекте ценообразование выглядит следующим образом. Право регулирует отношения, складывающиеся в процессе формирования цен. При этом правовое регулирование ценообразования возможно как в отношении свободных, так и установленных (регулируемых) государством цен. Система ценообразования структурно состоит из двух элементов: объекта и субъектов ценообразования. К объектам ценообразования относится продукция производственно-технического назначения, товары народного потребления, результаты выполненных работ и услуги. Субъектами ценообразования являются органы государственной власти и управления, предприятия и организации независимо от формы собственности, а также граждане. В процессе

658 См.: Маренков М. Л. Цены и ценообразование в рыночной экономике России: курс лекций. М., 2002. С. 4.

296

функционирования системы происходит взаимодействие между указанными элементами.

С позиции теории управления ценообразование рассматривается в качестве системы управления, также состоящей из двух элементов: управляющей и управляемой подсистем. Под управляющей подсистемой (объектом управления) понимается уровень цен и цена на продукцию и услуги. К субъектам управления относятся органы государственной власти и местного самоуправления, а также предприятия, обеспечивающие разработку и реализацию управленческих решений и воздействие на объект управления на основе информации о его состоянии. В связи с этим, по мнению В. С. Белых, в определении понятия ценообразования должны быть отображены обе названные стороны системы управления в сочетании. Исходя из этого, ученым делается вывод, что ценообразование представляет собой регламентированную правовыми актами деятельность, в рамках которой осуществляется целенаправленное воздействие управляющих органов на общественные отношения между людьми при формировании и применении цены659.

На формирование цены как объекта управления влияют различные факторы. В административно-командной системе управления экономикой роль государства в регулировании цен и ценообразовании была доминирующей. С переходом России на рыночный путь развития экономики заметно усиливаются рычаги саморегуляции660. Рыночная экономика предполагает свободу цен, складывающихся на основе соотношения спроса и предложения. В связи с этим представляется, что свободные цены не регулируются государством. Однако даже в самой либеральной рыночной системе государство не устраняется полностью от процесса ценообразования661.

В России политика постепенной либерализации цен была начата еще в 90-е годы с принятием Постановления Совмина РСФСР от 20 марта 1991 г.

659 См.: Белых В. С. Предпринимательское право России: учебник. М.: Проспект, 2008. С. 405-406.

660 См.: Белых В. С., Виниченко С.И. Указ. соч. С. 3.

661 См.: Лев М. Ю. Государственное регулирование цен в зарубежных странах: учебное пособие. М.: ЮНИТИ ДАНА, 2009. С. 4.

№ 162 «О реформе розничных цен и социальной защите населения РСФСР»662. Постановлением устанавливались единые для всей территории страны предельные размеры повышения государственных розничных цен на основные товары народного потребления и тарифов на услуги для населения, а также перечень товаров, реализация которых должна была осуществляться в 1991 году по регулируемым ценам. В соответствии с Постановлением предписывалось не повышать действующие государственные розничные цены на медикаменты и изделия медицинского назначения, кофе, ткани из синтетических волокон и изделия из них, на изготавливаемые из синтетических материалов обувь, меховые, трикотажные, чулочно-носочные изделия и игрушки, на бензин, керосин, электроэнергию газ, уголь, печное топливо и дрова, отпускаемые населению, а также на водку.

Основным принципом регулирования цен являлось введение предельных уровней или размеров изменения по отношению к прейскурантным ценам. Следующий Указ Президента РСФСР № 297, вышедший 3 декабря 1991 г., под названием «О мерах по либерализации цен»663 расширил перечень товаров, на которые со 2 января 1992 года не распространялось применение свободных (рыночных) цен и тарифов, складывающихся под влиянием спроса и предложения. Регулирование ценообразования на эти виды товаров осуществлялось государством. В дальнейшем были приняты еще ряд нормативно-правовых актов, устанавливающих перечень товаров, на которые распространялся государственный режим ценообразования664. Анализ нормативно-правовых актов, утверждавших этот перечень, позволяет сделать вывод, что регулированию подлежали цены, как правило, в отношении социально значимых товаров, в также в сфере естественных монополий665.

662 См.: О реформе розничных цен и социальной защите населения РСФСР: Постановление Совмина РСФСР от 20 марта 1991 г. № 162 // СПС Консультант Плюс. ИИЬ http://qps.ru/SHql6 (дата обращения 21.08.2015)

663 См.: О мерах по либерализации цен: Указ Президента РСФСР № 297 от 3 декабря 1991 г. // Российская газета. 1991. 25 декабря.

664 См.: О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов): Указ Президента РФ № 221 // СЗ РФ. 1995. № 10. Ст. 859; О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов): Постановление Правительства № 239 от 7.03.1995 г. // СЗРФ. 1995. № 11. Ст. 997.

665 См.: Талапина Э. В. Публичное право и экономика: курс лекций. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 349.

Совокупность правовых актов, регламентирующих данные отношения, носит название «Законодательство о ценах и ценообразовании». В настоящее время законодательные основы государственного регулирования цен устанавливаются п. «ж» ст. 71 Конституции РФ, определяющим, что основы ценовой политики находятся в ведении Российской Федерации. В соответствии с Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации»666 в компетенцию Правительства РФ разработка и осуществление мер по проведению единой политики цен. При этом установление номенклатуры товаров, в отношении которых применяется государственное регулирование цен, должно происходить исключительно на заседаниях Правительства Российской Федерации. На законодательном уровне применение государственного регулирования цен (тарифов) как одного из методов экономического регулирования закреплено в следующих нормативно-правовых актах: ФЗ от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»667, ФЗ от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергети-ке»668, ФЗ от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обороте лекарственных средств»669, ФЗ от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»670.

В соответствии с Законом об основах государственного регулирования торговой деятельности формируется Перечень отдельных видов социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, который утверждается Правительством РФ. Особенностью правового режима оборота данных социально необходимых товаров является то, что в их отношении устанавливаются предельно допустимые розничные цены на территории субъекта РФ или территориях субъектов РФ; порядок конкретизации уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ перечня от-

666 См.: СЗРФ. 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 36.

667 См.: СЗРФ. 1995. № 34. Ст. 3426.

668 См.: СЗРФ. 2003. № 13. Ст. 1177.

669 См.: Об обороте лекарственных средств: ФЗ от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ // СЗРФ. 19.04.2010, № 16, ст. 1815.

670 См.: СЗРФ. 2010. № 1. Ст. 2.

дельных видов социально значимых продовольственных товаров, в отношении которых устанавливается запрет на выплату вознаграждения за приобретение хозяйствующим субъектом осуществляющим торговую деятельность определенного количества указанных продовольственных товаров.

Достоинством данного Закона является то, что в целях исключения распространенных случаев необоснованного взимания с поставщиков различных выплат (бонусов) в настоящее время предусмотрена только одна возможность включения в цену товара выплачиваемого поставщиком оптовику (ритейлеру) вознаграждения - за определенное количество поставляемого товара. Размер этого вознаграждения законом ограничивается. Он не может превышать 10% от цены приобретенных товаров. Ранее, до принятия Закона, размеры различных выплат достигали от 15 до 20%, что ложилось тяжким бременем на поставщиков671. Также в соответствии с п. 6 ст. 9 закона не допускается включение в цену договора поставки продовольственных товаров иных видов вознаграждения за исполнение ритейлером условий договора и (или) его изменение. Вместе с тем выплата указанного вознаграждения за поставку социально необходимых продовольственных товаров, внесенных в утвержденный Правительством Перечень, не допускается, что, по мнению разработчиков Закона, должно благоприятно сказаться на обороте социально необходимых товаров.

Этим Законом в обязанности Федеральной службы государственной статистики вменено стать уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по обеспечению сбора информации о розничных ценах на товары перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, Министерства экономического развития РФ - уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по осуществлению мониторинга розничных цен на товары перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, по результатам которого в случае необходимо-

671 См.: Андреева Л. В. Развитие коммерческого (торгового) права в свете принятия Закона об основах государственного регулирования торговой деятельности // Бизнес и право в России и за рубежом. 2010, № 3. С. 31.

сти вносится предложение об установлении предельно допустимого уровня розничных цен. Несомненно, что данными публично-правовыми средствами государство обеспечивает социально-имущественные потребности граждан.

В целях настоящего исследования особый интерес представляет ценообразование в сфере оборота лекарственных средств, поскольку данная группа товаров также имеет статус социально необходимых, но режим запретов и ограничений еще более жесток. Государственное регулирование цен на лекарственные средства проявляется путем закрепления норм обязательной государственной регистрации предельных отпускных цен производителей на препараты, включенные в Перечень жизненно необходимых и важнейших, который ежегодно утверждается Правительством РФ672. При этом органы исполнительной власти субъектов РФ устанавливают предельные оптовые и розничные надбавки к фактическим отпускным ценам производителей препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых. В их полномочия входит также контроль за применением цен и применением мер ответственности за нарушение порядка ценообразования. Предусматривается также легальный запрет продажи препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых, на которые не зарегистрирована предельная отпускная цена организации-производителя. Кроме того, новый закон разрешает продавать лекарства медицинским работникам в сельских поселениях, где отсутствуют аптеки, что, по мнению экспертов, должно повысить доступность и своевременность лекарственного обеспечения сельчан.

С введением нового закона об обороте лекарственных средств цены на лекарства становятся абсолютно прозрачными, то есть каждый жизненно важный препарат имеет конечную стоимость, выше которой аптеки не вправе его продавать. Достоинством данной законодательной инициативы является то, что любой гражданин может узнать максимальную цену нужного лекар-

672 См.: Об утверждении перечня жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов на 2015 год, а также перечней лекарственных препаратов для медицинского применения и минимального ассортимента лекарственных препаратов, необходимых для оказания медицинской помощи: Распоряжение Правительства РФ от 30.12.2014 N 2782-р // СЗРФ. 19.01.2015, № 3, ст. 597.

301

ства непосредственно в своем регионе, не выходя из дома. Для этого достаточно выйти на сайт Минздравсоцразвития в раздел «Расчет цен на лекарства» и провести необходимые расчеты по указанной там схеме673.

По оценке экспертов674, в настоящее время государство использует два инструмента контроля над ценами:

- первый заключается в возможности ограничения маржи производителя и канала распределения (аптеки и/или сбытовой цепочки в целом), либо путем установления максимальных цен (отпускных цен производителя или розничных цен), либо при помощи законодательного ограничения торговой наценки;

- второй - путем возмещения пациентам их затрат на лекарства через систему медицинского страхования.

Вместе с тем несоблюдение интересов фармацевтической отрасли (имеющее место в той ситуации, в которой итогом государственной политики регулирования цен на лекарственные средства становится снижение рентабельности разработчиков, производителей, дистрибьютеров и аптек ниже приемлемого для них уровня) приведет к ухудшению положения клиентов по следующим причинам:

а) исчезновение из аптек недорогих препаратов вследствие слишком низкой доходности их продажи, то есть результат ценового регулирования будет противоположным поставленной цели;

б) рост доли контрафактной и фальсифицированной продукции в общем объеме сбыта лекарственных средств вследствие необходимости для дистрибьютеров и аптек обеспечить необходимый уровень доходности в условиях ограниченной маржи;

в) сокращение числа аптек из-за снижения рентабельности бизнеса;

673 См.: Закон об обороте лекарственных средств в России с 1 сентября 2010 года // Российская газета. 14.04.2010

674 См.: Котляров И. Д. Повышение качества лекарственного обеспечения путем регулирования розничных цен на лекарственные средства//Астраханский медицинский журнал. 2001. № 1.

г) прекращение разработок отечественных инновационных препаратов из-за слишком длительных сроков окупаемости, что неизбежно приведет к доминированию на рынке более дорогих зарубежных лекарственных средств.

Делается прогноз, что всё это в конечном счете может привести к следующим неблагоприятным последствиям для государства:

а) ухода части фармацевтического бизнеса в тень из-за желания уйти от государственного регулирования;

б) ухудшения лекарственной безопасности из-за прекращения или торможения отечественных разработок лекарственных средств и переход к их импорту;

в) откачивания средств из национальной экономики за рубеж для оплаты дорогостоящих импортных препаратов, вследствие чего, по сути дела, «можно говорить о лекарственной ренте»675.

На наш взгляд, одним из выходов из создавшегося положения может стать заимствование передового опыта применения социального предпринимательства в вопросах обеспечения доступности социально необходимых товаров. В связи с этим возможно рассмотрение опыта Бельгии676, где в декабре 19984 года была проведена реформа здравоохранения, которая ввела тарификацию медицинских услуг. Королевским указом при Министерстве по делам экономики была учреждена Комиссия по вопросам ценообразования на фармацевтическую продукцию, в состав которой входили представители от Национальных союзов и объединений обществ взаимопомощи, организаций, обеспечивающих интересы семьи и брака, потребительской кооперации, промышленности, торговли, аптечных учреждений, а также представителей ряда министерств (здравоохранения, социального обеспечения, по делам экономики и по делам среднеобеспеченных слоев населения). В 1990 году в задачи комиссии был включен также контроль за состоянием цен на медикаменты в государствах - членах ЕС.

675 Котляров И. Д. Указ. соч.

676 См.: Лев М. Ю. Государственное регулирование цен в зарубежных странах: учебное пособие. М.: ЮНИТИ ДАНА, 2009. С. 51 и далее.

Правовой базой реформы регулирования цен на платные медикаменты стали Закон-программа от 22 декабря 1998 г. и Постановление министра по делам экономики от 29 декабря 1989 г. «О ценах на платные медикаменты». В сферу государственного регулирования были включены:

- медикаменты, за исключением магистральных препаратов и ветеринарных медикаментов;

- товары, приравненные к медикаментам (стимуляторы сердечнососудистой деятельности, имплантируемые дефибрилляторы, стимуляторы деятельности головного мозга, сердечные клапаны и т. д.).

Для оптовых торговцев и владельцев аптечных учреждений максимальная маржа (торговая наценка) на медикаменты, предлагаемые в широкую продажу, составила:

- оптовая торговля - не более 13,1 % продажной цены без учета НДС;

- аптечные учреждения - не более 31% продажной цены без учета

НДС.

При этом максимальная продажная цена фармацевтической единицы по медикаментам, отпускаемым в больничном учреждении, не должна была превышать цены завода-изготовителя с учетом НДС. Однако в том случае, если медикаменты отпускались больным, не находящимся на стационарном лечении, продажная цена, установленная заводом-изготовителем с учетом НДС, устанавливалась путем добавления наценки в размере 21,746% независимо от способа продажи, практикуемого данным больничным учреждением.

Реформа коснулась и регулирования цен на бесплатные медикаменты, назначаемые врачами, правовой основой которого стали Закон «О правовом регулировании экономики и ценообразования» от 30 июля 1971 г. и Постановление министра от 29 декабря 1989 г. «О ценах на бесплатные медикаменты». Повышение цен на данные медикаменты было возможно только по решению министра по делам экономики.

Подобное внимание к ценам на фармацевтическую продукцию не является исключительным признаком бельгийской государственной политики

304

цен. 21 декабря 1988 года ЕС принял специальную директиву о гласности мероприятий по регламентации назначения цены на медикаменты, предназначенные для лечения людей, и их включение в сферу применения национальных систем социального и медицинского обеспечения. Все нормативно-правовые и административные акты государств - членов ЕС были приведены с 1989 года в соответствие с директивой. В директиве обращалось внимание на то, что государства - члены ЕС в целях контроля торгово-сбытовых затрат по медикаментам должны принимать меры экономического характера по их торговле и сбыту, включающие прямой и косвенный контроль за ценообразованием путем надзора за состоянием конкуренции на рынке фармацевтических продуктов и ценовыми ограничениями по перечню товаров, покрываемому национальными системами социального и медицинского обеспечения. Целью принятия директивы явилось рассмотрение совокупности национальных соглашений в области назначения цен. Директива предусматривала ряд мер законодательного характера:

1) утверждение цен на медикаменты государственными компетентными органами страны - члена ЕС. Основным требованием в данном случае являлось соблюдение процедуры запроса об установлении цены, сроков его рассмотрения, обоснованность отказа в разрешении на сбыт медикамента по запрошенной цене, а также возможность и порядок обжалования. Решение по вопросу о цене, устанавливаемой для данного медикамента, должно было быть принято и доведено до заказчика в течение 90дней с момента поступления запроса. Список медикаментов, цены на которые были назначены за истекший период времени, а также цены, которые могли применяться к указанным товарам, государственные компетентные органы должны были не менее одного раза в год публиковать в печати;

2) декларирование повышения цен на медикаменты с сохранением процедуры, описанной выше;

3) замораживание цен на отдельные виды или на все медикаменты;

4) прямой или косвенный контроль прибыли, получаемой производителями или поставщиками медикаментов. Система контроля прибыли включала в себя совокупность норм прибыли, разрешенных на данный момент для лиц, ответственных за выпуск товаров на рынок медикаментов. Нормы прибыли могли устанавливаться государствами - членами ЕС самостоятельно.

Вместе с тем в качестве тенденции регулирования цен в Европе в связи с экономическим кризисом следует отметить значительное сокращение перечня товаров и услуг, которые подпадают под государственное регулирование. В Испании число отраслей экономики, где существовало административное вмешательство государства в ценообразование, сократилось со 174 до 2 1 677. Думается, что основное значение директивы ЕС заключалось в закреплении принципа, состоящего в том, что государственная политика цен должна учитывать социальный аспект экономической жизни. В связи с этим пред-

678

ставляется, что приведенный нами ранее опыт ценообразования в Австрии , учитывающий в этом процессе мнение неправительственных фондов, представляющих интересы широкого круга общественных организаций потребителей и социальных предпринимателей, может быт полезен и при формировании правовой модели обеспечения социально-имущественных потребностей в России.

Таким образом, проведенное в настоящем параграфе исследование позволяет сделать следующие выводы.

1. Под публично-правовыми средствами обеспечения безопасности и качества социально необходимых товаров следует понимать: технические регламенты, стандарты, процедуры подтверждения соответствия, аккредитация, контроль и надзор, представляющие собой элементы системы технического регулирования.

2. Государственно-правовое регулирование цен на социально необходимые товары как одна из форм узаконенного вмешательства государства в

677 См.: Лев М. Ю. Указ. соч. С. 82.

678 См.: параграф 2.2 диссертации..

свободные рыночные отношения в целях обеспечения социально-имущественных потребностей в виде правовых запретов и ограничений осуществляется посредством закрепления следующих публично-правовых средств: фиксированных цен и тарифов; предельных цен и тарифов; предельных коэффициентов изменения цен; предельного уровня рентабельности, что обеспечивает доступность данного вида товаров.

3. В качестве элементов национально-правовой политики поддержки социального предпринимательства следует предусмотреть, во-первых, мероприятия по обеспечению социально-имущественных потребностей граждан, включая решение вопросов о доступности социально необходимых товаров, их качества, безопасности и эффективности. Во-вторых, обеспечить поддержку инновационной социально-предпринимательской деятельности по разработке и производству социально необходимых товаров (государственные субсидии, льготное налогообложение и другие публично-правовые формы поддержки), которая должна стать сферой высоких инновационных технологий.

4. В целях совершенствования системы публично-правовых средств обеспечения качества, безопасности и эффективности социально необходимых товаров следует скорректировать Закон о техническим регулировании по следующим направлениям:

- изменение понятийного аппарата Закона о техническом регулировании с учетом требований, предъявляемых к безопасности, качеству и эффективности социально необходимых товаров;

- изменение процедур подтверждения соответствия социально необходимых товаров обязательным требованиям к безопасности, качеству и эффективности;

- создание правового механизма поддержки производителей социально необходимых товаров в соответствии с мировым опытом поддержки социального предпринимательства.

Глава 4. Перспективы применения правовой модели социального предпринимательства при конструировании системы частноправовых

средств ее обеспечения

Перспектива применения правовой модели социального предпринимательства как альтернативного варианта современной правовой конструкции социальной защиты, основа которой была заложена еще в период административно-командной экономики, сегодня в наибольшей степени зависит от возможности переориентации патерналистической модели государства на социально-правовую. Представляется, что эффективность правового обеспечения процесса формирования социального государства, политика которого в соответствии с п. 1 ст. 7 Конституции РФ направлена на «создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека», будет зависеть от оптимальной модернизации всей системы российского законодательства в направлении ее дальнейшей социализации. К сожалению, наметившийся процесс социализации гражданского права, даже несмотря на позитивные преобразования, катализатором которых выступил Указ Президента РФ «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» от 18.07.2008 № 1108 679, пока еще не в полной мере отвечает требованиям «гражданского законодательства социального государства»680, что негативно сказывается на оценке перспектив применения правовой модели социального предпринимательства.

В научной литературе под социализацией права понимается «реакция законодателя на новые возникшие социальные отношения, требующие правового регулирования, принятия законодательного акта, учитывающего баланс интересов»681, результатом которой является повышение уровня защи-

679 СЗРФ от 21.07.2008, № 29 (ч. 1), ст. 3482 .

680 Богданов Е.В. Две концепции, два направления развития гражданского законодательства Российской Федерации // Проблемы совершенствования гражданского законодательства : Материалы IV Ежегодных научных чтений памяти проф. С. Н. Братуся. Москва, 28 октября 2009 г. М.: Юриспруденция, 2010. С. 108.

681 Тимофеева С. В. Социализация жилищного права // Проблемы выбора приоритетов (военно-юридический журнал). 2007. № 5. С. 13.

щенности отдельных категорий граждан со стороны социально ориентированного государства. В этом случае социально-имущественные потребности

граждан удовлетворяются «не с помощью государственного принуждения», а

682

«путем социальных компромиссов и достижения консенсуса» .

Отмечается, что для процесса формирования социального и правового государства характерно развитие права и законодательства в направлении «к

683

нарастанию комплексности в праве» , что обусловливается конвергенцией частного и публичного права684. В.Ф. Яковлев и Э.В. Талапина, отмечая тенденции в правовом регулировании экономики в условиях глобализации, обращали внимание на характерные для публичного и частного права процессы: «публицизацию» частного права и «приватизацию» публичного права685. Вследствие проникновения публично-правовых элементов в отрасли частного права ограничиваются и контролируются виды экономической деятельности, ограничивается право собственности, вводятся обязательные виды договоров. По их мнению, «в широком смысле это называется «социализацией» права. Возникает так называемое социальное право, в котором публичные и частные элементы тесно переплетены (образование, здравоохранение, пенсионное обеспечение)»686. Ранее мы уже обращали внимание на то, что в результате социализации частного права образуется комплексная подотрасль законодательства - «социальное предпринимательство», призванная правовыми средствами обеспечить социально-имущественные потребности граж-

дан687.

Согласно официальной концепции российской правовой политики принятие Предпринимательского (Хозяйственного, Торгового) кодекса не

682 Там же. С. 13.

683 Яковлев В.Ф., Талапина Э.В. Роль публичного и частного права в регулировании экономики // Журнал российского права. 2012. № 2. С. 11.

684 См.: Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма: ИНФРА-М, 2011. 240 с.

685 Яковлев В.Ф., Талапина Э.В. Указ. соч. С. 12.

686 Там же. С. 12.

687 Гришина Я.С. Публично-правовые средства обеспечения социально-имущественных потребностей механизме правового регулирования социального предпринимательства / под ред. проф. Н.А. Баринова. Саратов: изд-во «Слово». 2013. С. 36.

предусматривается . Следовательно, центральным кодифицированным актом, позиционируемым как «экономическая конституция», в настоящее время является Гражданский кодекс РФ, в предмет регулирования которого законодатель включил и предпринимательские отношения, в том числе и в сфере удовлетворения социально-имущественных потребностей. В целом реформа гражданского законодательства, вектор которой был задан Концепцией развития гражданского законодательства, предусматривающая два изменения системного плана (системы юридических лиц и вещных прав), в научной литературе оценивается позитивно.

Свидетельством прогрессивной динамики развития системы юридических лиц является «сокращение числа организационно-правовых форм юридических лиц, не соответствующих условиям делового оборота и не востребованных на практике в качестве способа организации и осуществления той или иной деятельности, упорядочивание существующих организационно-правовых форм, введение дополнительных критериев для разделения юридических лиц и уточнения в рамках одной организационно-правовой формы типовой дифференциации юридических лиц»689.

Позитивно оценивается также предлагаемая реализация системы вещных прав, приближающаяся «к классическим образцам, шире включая в свой предмет отношения землепользования»690. В результате одним из основных направлений неизбежного развития системы вещных прав «должно стать постепенное включение в ГК правил об ограниченных вещных правах на земельные участки и другие виды недвижимых вещей: разнообразные сервиту-ты, право застройки, узуфрукт, «земельные повинности» («вещные выда-чи»)»691.

688 О причинах см.: Суханов Е.А. Проблемы совершенствования кодификации российского гражданского законодательства // Проблемы реформирования Гражданского кодекса России: Избранные труды 2008-2012 гг. М.: Статут, 2013. С. 21-25.

689 Беседин А.Н., Козина Е.А. Развитие системы юридических лиц в российском законодательстве (окончание) / Lex Russica. 2013. № 3. С. 242.

690 Суханов Е.А. Кодификация законодательства о вещном праве // Проблемы реформирования Гражданского кодекса России: Избранные труды 2008-2012 гг. С. 289.

691 Суханов Е.А. Кодификация законодательства о вещном праве. С. 289.

В научной литературе существуют оптимистические высказывания, согласно которым «на смену классической цивилистике идет современное социализированное гражданское право»692. Однако при этом возникает вполне обоснованный вопрос: «Как только социально ориентированные предложения Концепции будут реализованы в ГК РФ, превратится ли он в «Гражданский кодекс социального государства?»693 Действительно ли речь идет о выявлении тенденции развития гражданского права, о том, что «наблюдаются тектонические сдвиги в понимании сущности социального назначения граж-

694

данского права» или лишь делается попытка выдать желаемое за действительное?

Для ответа, на наш взгляд, необходимо дать оценку эффективности изменениям гражданского законодательства под углом зрения его социализации по следующим ранее выбранным нами основаниям для конструирования концептуальной модели правового обеспечения социального предпринимательства: правосубъектный инструментарий, вещные и обязательственные правовые средства и ответственность, представляющим собой подсистему общей системы правового обеспечения социально-имущественных потребно-стей695, что обусловливает структуру последующего изложения.

692 Богданов Д.Е. Справедливость как основное начало гражданско-правовой ответственности в российском и зарубежном праве: монография. М.: Проспект, 2013. С. 4.

693 Богданов Е.В. Указ. соч. С. 108.

694 Богданов Д.Е. Указ. соч. С. 4.

695 См.: Гришина Я.С. Указ. соч. С. 115.

4.1. Система субъектов социально-предпринимательской деятельности в механизме правового обеспечения социально-имущественных

потребностей

Вопрос о правосубъектности как средстве правового регулирования в сфере предпринимательской деятельности является одним из дискуссионных, что обусловливается «приверженностью исследователей различным доктри-нальным методологиям: частноправовой или хозяйственно-правовой, антиномия между которыми существует в течение длительного времени»696. До настоящего времени по вопросу о том, кто может быть субъектами предпринимательской деятельности в качестве элементов системы, единства среди ученых не достигнуто.

Дефиниция «субъекты предпринимательской деятельности» появилась в научном обороте благодаря Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»697. Однако легальное определение данной дефиниции до настоящего времени в российском законодательстве отсутствует. Вместе с тем, исходя из анализа гражданско-правовых норм, зафиксированных ст. 2 ГК РФ, можно сделать вывод, что к субъектам предпринимательской деятельности законодатель относит индивидуальных предпринимателей, юридических лиц и предпринимательские объединения, целью которых является систематическое извлечение прибы-

698

ли .

В отличие от России в Хозяйственном кодексе Украины вводится понятие «субъект хозяйствования», к которым украинский законодатель относит индивидуальных предпринимателей, филиалы, представительства и иные обособленные подразделения хозяйственных организаций. В данном нормативно-правовом акте реализованы идеи хозяйственно-правовой (предприни-мательско-правовой) доктрины, согласно которой цивилистическому поня-

696 Пилецкий А.Е. Теоретические проблемы предпринимательской правосубъектности : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2006. С.3.

697

Ведомости СНД и ВС РСФСР. 27.12.1990. № 30. Ст. 418.

См.: Серова О.А. Субъекты предпринимательской деятельности: монография. Самара, 2007. С. 6.

тию «юридическое лицо» (недостаточному для обозначения всего своеобразия предпринимательских объединений) противостоит альтернативная конструкция «предприятие». С точки зрения академика В.В. Лаптева, юридическое лицо следует рассматривать в качестве участника отношений, регулируемых гражданским законодательством «отношений по горизонтали». Вместе с тем предприятие «участвует в отношениях, как по горизонтали, так и по вертикали», т. е. в отношениях, складывающихся не только при осуществлении, но и при организации их производственно-хозяйственной деятельно-сти»699. Однако и украинское законодательство не может обойтись без термина «юридическое лицо», зафиксированного в украинском Гражданском кодексе. Следовательно, в настоящих условиях термин «юридическое лицо» вряд ли может быть заменен какой-либо альтернативной конструкцией «предприятие», «хозяйствующий субъект», а «жизнеспособность и практическая значимость» украинской конструкции должна еще подтвердить практика правоприменения700. Поэтому дальнейший анализ особенностей реализации гражданской правосубъектности субъектами предпринимательской деятельности в сфере осуществления социального предпринимательства мы будем проводить, оперируя легальными цивилистическими терминами.

В развитие доктрины имущественных потребностей, разработанной

701

Н.А. Бариновым , гражданская правосубъектность представляет собой гражданско-правовое средство обеспечения социально-имущественных по-

702

требностей. В отличие от международных правовых актов , в отечественном законодательстве легальное определение научно-правовой категории «гражданская правосубъектность» отсутствует. В связи с этим взгляды ученых на содержание данной категории расходятся. Эволюция научных взгля-

699 Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа. 2010. 88 с.

700 См.: Беседин А.Н., Козина Е.А. Развитие системы юридических лиц в российском законодательстве / Ьех Я^са. 2013. № 2. С. 157.

701 См.: Баринов Н. А. Институт имущественных потребностей в частном праве // Баринов Н. А. Избранные труды. М.: Норма, 2012. С. 594-599.

702 См., например: Международный Пакт о гражданских и политических правах // СССР и международное сотрудничество в области прав человека. Документы и материалы. М., 1989. С. 415.

дов прошла несколько этапов от полного отождествления правосубъектности

703

и правоспособности ; представления правосубъектности как единой категории «праводееспособности»704; отождествления правосубъектности с право-

705

вым статусом до наиболее разделяемой в настоящее время точки зрения, трактующей правосубъектность в качестве обобщающего понятия, включающего в себя два элемента: правоспособности и дееспособности706. Не останавливаясь на анализе достоинств и недостатков различных научных направлений, обосновывающих понятие и содержание правосубъектности, т. к. в

707

научной литературе на это уже неоднократно обращалось внимание , отметим лишь, что нами разделяется точка зрения, в соответствии с которой под правосубъектностью понимаются обеспеченные социальные возможности, которыми легально наделяется субъект права для признания его участником гражданских правоотношений. Границы данных потенциальных возможностей определяются содержанием двух равновеликих категорий: правоспособности и дееспособности, осуществление которых превращает участника отношений в субъект гражданских прав. Однако при дальнейшем анализе следует учитывать особенности хозяйственной компетенции социально-предпринимательской деятельности как формы его гражданской правосубъектности, то есть совокупности прав и обязанностей в сфере осуществления

708

социального предпринимательства .

В научной литературе выделяется наличие двух форм предпринимательской деятельности: индивидуальной и коллективной. К индивидуальной форме относят предпринимательскую деятельность гражданина без образо-

703 См.: Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 6.

704 См.: Алексеев С. С. Общая теория права. М., 1982. С. 139.

705 См.: Халфина Р. О. Общее учение о правоотношении. М.: Юрид. лит., 1974. С. 119-120.

706 См., например: Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица по российскому гражданскому праву: дис. ... докт. юрид. наук. М., 2004; Михайлова И. А. Основные проблемы гражданской правосубъектности физических лиц.: монография. Рязань, 2005; Молчанов А. А. Гражданская правосубъектность коммерческих организаций: дис. ... докт. юрид. наук. СПб., 2002; Ручкина Г. Ф. Гражданская правосубъектность органов внутренних дел Российской Федерации (организационно-правовые аспекты): дис. ... канд. юрид. наук. М., 1997; Слугин А. А. Гражданская правосубъектность юридических лиц: дис. .канд. юрид. наук. Рязань, 2003.

707 См.: Барков А. В. Цивилистическая концепция правового регулирования рынка социальных услуг. М.: ИГ Юрист, 2008. С. 76-99.

708 См.: Кирпичев А.Е. Понятие хозяйственной компетенции субъектов предпринимательского права. Бизнес и право в России и за рубежом. 2013. № 3. С. 12-15.

вания юридического лица и деятельность крестьянско-фермерского хозяйства. Коллективной формой признается участие в гражданском обороте в большинстве случаев субъекта - юридического лица, от имени которого осуществляется предпринимательская деятельность. Каждый из субъектов предпринимательской деятельности обладает комплексом нормативно закрепленных возможностей участия в гражданском обороте, обусловленных спецификой их гражданской правосубъектности. В первом случае субъектом предпринимательской деятельности является физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, во втором - коллективное образование709. При этом обладание статусом юридического лица не является обязательным требованием к осуществлению предпринимательской

710

деятельности . К таким предпринимательским образованиям, правовое положение которых, к сожалению, не регламентируется нормами ГК РФ, относятся финансово-промышленные группы, холдинги, концерны и т.д. Но при этом данные организации, очевидно, не являются правосубъектными.

В теории в качестве самостоятельной формы предпринимательской деятельности наряду с отмеченными выделяется публичное (государственное,

711

муниципальное) предпринимательство . Исследуя правосубъектность публично-правовых образований, В.В. Долинская отмечает, что предпосылками публичного предпринимательства выступают «а) особое значение для общества в целом определенных сфер экономики, б) тактический, временный «интерес» государства к отдельным структурам для решения стратегических задач, в) исторически относительно высокая степень «отлаженности» механизма государственного участия в экономической деятельности, г) субъективно большое доверие населения к структурам с участием государственного капи-

712

тала» . Исследователем выделяются три возможности участия государства

709 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2005. С. 21.

710 Белых В.С. Предпринимательское право России : учеб. М.: Проспект, 2008. С. 75.

711 См.: Дойников И.В. Правовое регулирование государственного предпринимательства. М., 2001.

712 Долинская В. В. Влияние правосубъектности государства на систему и правосубъектность юридических лиц // Проблема правосубъектности: современные интерпретации: матер. международ. науч.-практ. конф. 25.02.2011 г., Самара. Вып. 9. 2-е изд., испр. Самара: Самар. гуманит. акад., 2011. С. 206.

315

в гражданском обороте: а) через посредство государственных юридических лиц; б) в юридических лицах смешанной экономики (в том числе в процессе разгосударствления и приватизации); в) непосредственно самих органов гос-

713

ударства .

Однако не все ученые разделяют данную точку зрения. По мнению В.С. Белых, публичные образования являются субъектами гражданского права, а не предпринимательской деятельности. Порядок участия публичных образований в гражданских правоотношениях определяется нормами ст. 124 ГК РФ. По общему правилу, в соответствии со ст. 125 ГК РФ от имени публичных образований в гражданском обороте выступают соответствующие органы государственной власти и органы местного самоуправления. Однако в данном случае, по мнению исследователя, при оценке предпринимательских возможностей публичных образований наблюдается смешение двух понятий: субъекты гражданского права и субъекты предпринимательской деятельно-

714

сти . С его точки зрения, участие публичных образований в экономической деятельности посредством создания коммерческих и некоммерческих организаций, а также в делах приватизированного публичного имущества невозможно расценивать как участите в предпринимательстве, так как быть субъектом предпринимательской деятельности - это значит «заниматься предпринимательской деятельностью на профессиональной постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (вы-

715

полнения работ, оказания услуг)» .

Вместе с тем специфика социального предпринимательства заключается в том, что получение прибыли не рассматривается в качестве основной деятельности предпринимателя, а одним из определяющих признаков является интеграция экономического и социального эффекта при осуществлении хозяйственной деятельности, направленной на решение или сглаживание социальных проблем. Поэтому в контексте настоящего исследования выяснение

713 См.: Долинская В. В. Указ. соч. С. 206.

714 См.: Белых В.С. Предпринимательское право России. С. 77.

715 Белых В.С. Указ. соч. С. 77.

объема содержания гражданской правосубъектности государства как «социального предпринимателя» представляется особо значимым. Данная проблема актуализируется также тем, что правосубъектность государства влияет в целом на систему и правосубъектность юридических лиц716 и индивидуальных предпринимателей, составляющих основу системы субъектов социально ориентированного семейного, малого и среднего бизнеса и играющих значительную роль в обеспечении социально-имущественных потребностей российских граждан.

Ключевым элементом построения системы гражданского права является подсистема субъектов гражданских прав как совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих элементов: публично-правовых образований, юридических и физических лиц. Создание любой системы осуществляется посредством интеграции, то есть объединения отдельных элементов в целое, что обеспечивает нахождение составляющих элементов в строго установленном взаимосвязанном порядке. В связи с этим как система гражданского права в целом, так и система субъектов гражданских прав в частности должны

717

обладать свойствами целостности, устойчивости и целесообразности.

Основными наиболее значимыми участниками социально-предпринимательской деятельности в системе субъектов гражданских прав в первую очередь являются юридические лица. В Гражданском кодексе представлено вИдение разработчиков Концепции того, в каком направлении должно проходить совершенствование законодательства о юридических лицах. При этом ключевым свойством системы юридических лиц должна являться возможность отражения объективной общественной потребности в

718

тех или иных юридических конструкциях . В связи с этим представляется актуальным в первую очередь проанализировать, каковы роль и место государства как участника гражданского оборота и насколько предлагаемая си-

716 См.: Долинская В. В. Указ. соч. С. 53-59.

717 См.: Серова О. А. Общетеоретические принципы построения системы юридических лиц // Гражданское право. 2010. № 2. С. 19.

718 См.: Серова О.А. Указ. соч. С. 20.

стема юридических лиц способна отвечать требованиям формирования правовой модели социального предпринимательства. Следует согласиться с О.А. Серовой в том, что «если закон совершенен в юридико-техническом смысле и формулирует адекватно в нормах права экономически верную модель поведения участников рыночных отношений, то, как правило, эта модель определена природой данных отношений, теми экономическими моделями, которые наиболее полно отражают потребности участников оборо-

719

та» . От того, насколько адекватно публично-правовые образования, существующие организационно-правовые формы юридических лиц и предприниматели будут служить цели удовлетворения социально-имущественных потребностей граждан, будет зависеть успех формирования социально-правового государства.

В зависимости от степени участия субъектов в процессе, направленном на обеспечение достойного уровня жизни, представляется возможным выделить следующие группы субъектов социально-предпринимательской деятельности:

во-первых, публично-правовые образования и созданные ими юридические лица, обеспечивающие удовлетворение социально-имущественных потребностей;

во-вторых, коллективные предпринимательские организации, целью которых является удовлетворение социально-имущественных потребностей своих членов (участников) (коммерческие и некоммерческие корпоративные организации);

в-третьих, некорпоративные (унитарные), непредпринимательские организации, способствующие удовлетворению общественных социально-имущественных потребностей (некоммерческие унитарные организации);

в-четвертых, индивидуальные социальные предприниматели (индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства).