Гражданско-правовое регулирование отношений строительного подряда тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Озеров, Павел Сергеевич

• Озеров, Павел Сергеевич
• кандидат юридических наук
• 2003

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Озеров, Павел Сергеевич

Введение.

1. Правовая природа договора строительного подряда и структура договорных связей

§ 1 Понятие и общая характеристика договора строительного подряда.\.

§ 2 Сфера применения договора строительного подряда и коллизии его правового регулирования.

§ 3 Стороны договора строительного подряда и структура договорных связей.

2. Содержание и форма договора (сделки) строительного подряда

§ 1 Существенные условия договора строительного подряда.

§ 2 Форма договора строительного подряда.

3. Содержание подрядных обязательств в строительстве

§ I Обязанности и права подрядчика.

§ 2 Обязанности и права заказчика.

4. Проблемные вопросы исполнения и ответственности за нарушение договора строительного подряда

§ I Сдача и приемка результата строительных работ.I

§ 2 Проблема возникновения вещных прав на результат строительных работ.

§ 3 Некоторые проблемы гражданско-правовой ответственности по договору строительного подряда.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Гражданско-правовое регулирование отношений строительного подряда»

Актуальность исследования. Фундаментальные изменения, произошедшие в экономической системе Российской Федерации, потребовали коренного преобразования гражданского законодательства. Конституция России в статье 8 гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности. В соответствии с этим конституционным требованием новый Гражданский кодекс РФ впервые за последние десятилетия закрепил наиболее полную реализацию принципа свободы договора строительного подряда. В предшествующий же период, как отмечает МИ. Брагинский, «превалирование административных элементов в правовом режиме капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора, связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате сфера действия договорного согласования была резко ограничена». В настоящее время как общее правило заказчик свободен в выборе исполнителя работ по договору строительного подряда; а обе стороны свободны в определении условий заключаемого ими подрядного договора в строительстве.

В изменившихся экономических условиях специальное правовое регулирование отношений строительного подряда стало осуществляться не на уровне подзаконных нормативно-правовых актов, а Гражданским кодексом РФ (параграф 3 гл. 37 «Строительный подряд»). Причем расширение правовой регламентации Гражданским кодексом РФ подрядных отношений в строительстве произошло не только за счет придания высшей юридической силы нормам, содержавшимся ранее в подзаконных нормативно-правовых актов, сколько вследствие закрепления ряда новелл в правовом регулировании. К таким новеллам можно отнести: возможность подрядчика принимать на себя обязанности по обеспечению эксплуатации объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока; участие инженера (инженерной организации) в осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика; новое решение вопросов, связанных с экономией подрядчика и др.

Однако несмотря на перестройку правового регулирования и закрепления ряда новелл проблематика строительного подряда пока не получила глубокого теоретического осмысления в современной цивилистике. Отсутствие прочного теоретического фундамента вызывает множество вопросов в правоприменительной практике. В связи с этим можно утверждать, что перед теорией и практикой стоят задачи, направленные на незамедлительное решение проблем подрядных отношений в строительстве. Все сказанное в совокупности и предопределяет актуальность и необходимость настоящего исследования.

Степень разработанности темы. Проблематика подрядных отношений в строительстве была предметом научных исследований таких авторов, как М.И. Барышев, ЮГ. Басин, М.И Брагинский., С.А. Верб, Э. Гаврилов, А. Герасимов, С.А. Говорков, С.С. Занковский, А.А.Каравайкин, ВВ. Меркулов, Н.Д. Погосян, В. А. Романенко, А. А. Ромащенко, И.А.Сиротина, А.П. Ткач, И.А. Фаршатов, В.И. Федоров, И Т. Хламов, В.М.Чернов, В.Ф. Чигир, Ю.И. Шегай, Е.Д. Шешенин и некоторых других. Однако с момента написания работ большинством из этих авторов прошел немалый временной период, в течение которого был накоплен определенный новый практический опыт и качественно обновилось гражданское законодательство. Наиболее близкой к тематике настоящего исследования является докторская диссертационная работа Н.С. Кузнецовой «Правовое регулирование подрядных договорных отношений в строительстве (гражданско-правовой аспект)» (Киев, 1993 г.). Рассмотрение отдельных аспектов правового регулирования отношений строительного подряда имело место в периодической печати в виде статей, носящих фрагментарный характер по отношению к теме в целом.

Объект и предмет исследования. Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения в сфере правового регулирования отношений строительного подряда.

Предметом данного исследования выступают нормы гражданского права, регулирующие отношения строительного подряда.

Цели и задачи исследования. Целью настоящего диссертационного исследования является комплексное правовое рассмотрение теоретических и практических проблем в обязательствах строительного подряда и разработка на этой основе предложений по совершенствованию правового регулирования отношений строительного подряда.

Вышеуказанная цель и предопределила постановку следующих задач:

• рассмотреть правовую природу договора строительного подряда и выделить его существенные признаки, позволяющие отграничивать исследуемый договор от иных гражданско-правовых договоров как в рамках договоров подрядного типа, так и вне таковых;

• проанализировать имеющиеся нормативно-правовые акты, регулирующие отношения строительного подряда и решить проблемы, связанные с коллизиями правого регулирования отношений строительного подряда для бытовых нужд заказчика-гражданина и отношений строительного подряда для государственных нужд;

• исследовать особенности заключения договора строительного подряда, в том числе, когда такое заключение договора обязательно для заказчика либо для подрядчика;

• рассмотреть субъектный состав и структуру договорных связей в обязательствах строительного подряда;

• исследовать проблематику существенных условий договора строительного подряда;

• проанализировать содержание подрядных обязательств в строительстве;

• решить проблемные вопросы исполнения и ответственности за нарушение договора строительного подряда;

• выявить пробелы законодательства, регулирующего отношения строительного подряда;

• разработать и представить теоретическое обоснование по дальнейшему совершенствованию законодательства, регулирующего подрядные обязательства в строительстве.

Методология исследования. Методологической основой настоящего исследования являются общенаучные методы познания, а также ряд частно-научных методов: исторического и сравнительного правоведения, формально-логический, комплексного исследования, системно-структурный и другие - в их разнообразном сочетании.

Теоретической основой диссертации явились труды ведущих отечественных ученых-правоведов дореволюционного, советского и современного этапов развития правовой науки: М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Н.А. Баринова, МИ. Брагинского, А.В. Бенедиктова, ВВ. Витрянского, В.ТТ. Грибанова, ОС. Иоффе, А.Кабалкина, Ю.Х. Калмыкова, О.М. Козырь, М.И. Кулагина, А.Л. Маковского, ВВ. Меркулова, Е.А. Павлодского, Б.И. Пугинского, В.К. Райхера, Ю.В. Романца, О.Н. Садикова, Д.Н. Сафиуллина, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, В.А. Хохлова, С.А. Хохлова, З.И. Цыбуленко, Г.Ф. Шершеневича и других.

Эмпирической основой исследования послужила судебно-арбитражная практика по спорам, возникающим как при заключении договора строительного подряда, так и после этого, опубликованная в печати и собранная автором лично.

Научная новизна исследования состоит в том, что работа представляет собой одно из первых комплексных исследований понятия, юридической природы и содержания договора строительного подряда, его места в системе гражданско-правовых договоров и заключается в следующем:

• классифицированы цели заключения договоров строительного подряда; выявлена детерминированность цели заключения договоров строительного подряда с коллизиями правового регулирования подрядных отношений в строительстве;

• всесторонне рассмотрена используемая при заключении договоров строительного подряда, но неизвестная гражданскому законодательству РФ конструкция «соглашение (протокол) о намерении» и проведена сравнительная характеристика таких соглашений с предварительными договорами;

• проанализировано место, которое занимают договоры строительного подряда в инвестиционном процессе, а также в рамках сравнительного правоведения выявлено общее и различное в правовых статусах «инвестора» и «заказчика»;

• рассмотрена возможность заключения договоров строительного подряда в электронном виде и применение электронной цифровой подписи;

• выделена специфика применения неустойки как формы гражданско-правовой ответственности в результате нарушения обязательства строительного подряда.

На защиту выносятся следующие положения, отражающие научную новизну проведенного исследования:

1. Необходимость получения лицензии для осуществления функций заказчика по договору строительного подряда необоснованна. Заказчик не участвует непосредственно в осуществлении строительной деятельности, законом на него не возложена обязанность по выявлению и предотвращению нанесения ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской

Федерации, что является обязательным условием для отнесения деятельности к лицензируемой.

2. Привлекать инженера (инженерную организацию) вправе не только заказчик, но и подрядчик. В этой связи основным случаем использования инженерной организации (инженера) является ее привлечение генеральным подрядчиком.

3. «Работа» и «результат работ» должны рассматриваться как двуединый предмет договора строительного подряда. Включение «работ» в предмет договора строительного подряда обусловлено тем, что «работы» относятся к видообразующим признакам договора строительного подряда.

4. Цена в договоре строительного подряда является определимым существенным условием. В специальных нормах, регулирующих отношения строительного подряда (§ 3 гл. 37 ГК РФ), отсутствует указание на признание договора строительного подряда незаключенным, если в нем отсутствует согласованное сторонами в письменной форме условие о цене (как это имеет место, например, в п.1 ст. 555 ГК РФ «Цена в договоре продажи недвижимости» или в п.1 ст. 654 ГК РФ «Размер арендной платы» <в договоре аренды зданий и сооружений>). Поэтому если в тексте договора строительного подряда отсутствует указание на размер цены или порядок ее определения, то названное обстоятельство выступает как гипотеза для применения диспозиции следующей нормы п.1 ст. 709 ГК РФ «Цена работы» «в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса». Договор строительного подряда, в тексте которого отсутствует условие о цене, признавать незаключенным только по данному основанию нельзя.

5. Законодательно необходимо ввести понятие «недействительная приемка». Главное отличие недействительности «одностороннего акта сдачи или приемки работ» (п. 4 ст. 753 ГК РФ) от недействительности «акта сдачи-приемки работ» состоит в том, что во втором случае и подрядчик, и заказчик принимают результат строительных работ. Но постольку, поскольку такая сдача-приемка противоречит публичным интересам, компетентные государственные органы вправе обратиться в судебные органы с требованием о признании акта сдачи-приемки недействительным (ничтожным) независимо от согласия на то подрядчика и заказчика.

6. С момента завершения строительства и до приемки объекта заказчиком можно говорить о том, что объект строительства находится у подрядчика на праве владения. Передача права владения от подрядчика к заказчику происходит в момент подписания акта сдачи-приемки. Возникновение права владение на вновь созданный объект недвижимости является основанием для обращения заказчика в соответствующее учреждение юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним за регистрацией права собственности заказчика на недвижимый объект, созданный подрядчиком.

7. Теоретический анализ позволил прийти к выводу о необходимости регламентации формы договора строительного подряда. Предлагается изложить ст. 743 ГК РФ в следующей редакции.

Статья 743. Форма договора строительного подряда

1. Договор строительного подряда заключается в письменной форме с обязательным приложением к нему технической документации и сметы.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

2. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Если договор строительного подряда, а также приложенные к нему техническая документация и смета не позволяют определить объем, содержание работ, другие предъявляемые к ним требования и используемые материалы, то условие о предмете договора считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

3. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

4. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

5. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.»

Теоретическая и практическая значимость исследования состоит в том, что сформулированные в работе ряд теоретических понятий, предложенные классификации и иные теоретические положения могут существенно обогатить теорию гражданского права по вопросам правового регулирования заключения и исполнения договоров строительного подряда. Теоретические выводы и рекомендации могут быть учтены в процессе внесения изменений и дополнений в действующее гражданское законодательство, а также они могут быть использованы в дальнейших исследованиях теоретических положений правовой природы договора строительного подряда .

Практическая значимость диссертационного исследования выражается в том, что в работе сформулированы ясные критерии отграничения договоров строительного подряда от иных гражданско-правовых договоров, имеющих сходные признаки. Это должно позволить судебным органам сделать единообразной практику применения норм при регулировании подрядных отношений в строительстве. Кроме того, содержащиеся в диссертации предложения могут быть использованы в учебно-методической работе в ходе преподавания соответствующих учебных дисциплин и подготовки учебно-методических пособий.

Апробация результатов исследования. Основные выводы и положения диссертации были обсуждены на заседании кафедры гражданского и международного частного права Кубанского государственного аграрного университета. Отдельные результаты диссертационной работы были изложены при выступлении на II, III и IV региональных научно-практических конференциях молодых ученых «Научное обеспечение агропромышленного комплекса» (Краснодар, 14-15 декабря 2000 г., 15-16 ноября 2001 г. и 21-22 ноября 2002 г. соответственно). Кроме того, основные положения диссертационного исследования отражены в ряде авторских публикаций.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения; четырех глав, объединяющих десять параграфов; заключения и библиографии.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Озеров, Павел Сергеевич

Заключение

По результатам проведенного нами исследования можно обобщенно отметить нижеследующее.

При рассмотрении правовой природы договора строительного подряда были выделены его существенные признаки, позволяющие отграничивать исследуемый договор от иных гражданско-правовых договоров как в рамках договоров подрядного типа, так и вне таковых. Договор строительного подряда, являясь видом договора подряда, обладает всеми родовыми признаками, присущими последнему.

Во-первых, договор строительного подряда направлен на выполнение работ в соответствии с заданием заказчика;

Во-вторых, договор строительного подряда направлен на выполнение только таких работ, которые влекут получение результата, отделимого от самой работы;

В-третьих, результат работ имеет индивидуальный характер.

Кроме названных признаков, договор строительного подряда обладает рядом видовых отличий.

Во-первых, работы выполняются на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей;

Во-вторых, выполнение работ направлено на повышение прочности, устойчивости, надежности здания и сооружения и (или) монтажу оборудования на указанных объектах.

Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих отношения строительного подряда, выявил коллизии правого регулирования отношений строительного подряда для бытовых нужд заказчика-гражданина и отношений строительного подряда для государственных нужд. В том случае, когда в одном правоотношении соединяются сочетаемые между собой системные признаки, возникает вопрос о порядке взаимодействия и совокупного применения норм, обусловленными этими признаками.

Относительно первой коллизии мы полагаем, что ее устранение возможно при буквальном толковании п. 3 ст. 740 ГК. В нем сказано, что к отношениям строительного подряда, в которых на стороне заказчика выступает гражданин-потребитель, применяются лишь те нормы бытового подряда, которые касаются прав заказчика по договору бытового подряда. И теоретический анализ данных отношений позволил прийти к выводу, что главную роль в регулировании подобных обязательств должна отводиться институту строительного подряда. Что касается второй коллизии, то полученный теоретический вывод наиболее четко обозначен в нашем предложении по совершенствованию гражданского законодательства. В этой связи для реализации достижений теории гражданского права ст. 740 ГК РФ необходимо дополнить следующей нормой:

4. В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для государственных нужд, положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса о подрядных работах для государственных нужд».

При исследовании особенностей заключения договоров строительного подряда были выделены следующие типичные цели заключения таких договоров:

1. Договоры строительного подряда, результат которых предназначен для использования в предпринимательских целях.

2. Договоры строительного подряда, результат которых предназначен для использования некоммерческой организацией в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью.

3. Договоры строительного подряда, направленные на удовлетворение потребностей муниципального образования;

4. Договоры строительного подряда, направленные на удовлетворение бытовых и иных личных потребностей заказчика-гражданина (ст. 730 ГК РФ);

5. Договоры строительного подряда, направленные на удовлетворение потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации (ст. 763 ГК РФ).

Отсюда все случаи заключения договора строительного подряда можно разделить на три группы: во-первых, когда заключение такого договора обязательно для заказчика; во-вторых, когда заключение такого договора обязательно для подрядчика; в-третьих, когда договор строительного подряда заключается свободно.

Заключение договора строительного подряда обязательно для заказчика в том случае, если проводились подрядные торги. Подрядные торги проводятся главным образом на заключение договора строительного подряда для государственных нужд.

Также при рассмотрении случаев обязательности заключения договора строительного подряда был дан теоретический анализ конструкции «соглашение (протокол) о намерениях сторон». Этот документ довольно широко применяется на практике, но неизвестен нашему гражданскому законодательству. Мы пришли к выводу, что соглашение о намерении, по общему правилу, применительно к подрядам в строительстве является предварительным договором строительного подряда, поскольку содержит все существенные условия последнего: обязательство заключить договор строительного подряда в будущем, предмет, срок и цену будущего договора строительного подряда. Однако если стороны не согласуют любое из названных существенных условий, то правовые последствия заключения предварительного договора строительного подряда не могут быть применены к соглашению о намерении. Основным случаем, когда заключение договора строительного подряда обязательно для подрядчика, является обращение граждан и на-потребителя к заказчику с офертой заключить договор строительного подряда для удовлетворения бытовых или других личных потребностей. Обязательность заключения договора строительного подряда для коммерческой организации (подрядчика) устанавливается статьями 730 и 426 ГК РФ.

В результате рассмотрения субъектного состава и структуры договорных связей в обязательствах строительного подряда были также получены определенные выводы. Сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик; заказчиками могут выступать любые субъекты гражданского права: граждане (России и иностранные), юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Участие на стороне заказчика Российской Федерации и субъектов РФ связано со спецификой подрядных работ в строительстве, которые предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации и ее субъектов за счет средств бюджетных и внебюджетных источников финансирования. Выступление в роли заказчиков по договору строительного подряда граждан связано с особенностями выполнения строительных работ для удовлетворения их бытовых и иных личных потребностей.

Договор строительного подряда является одним из правовых средств по осуществлению инвестиционной деятельности. В этой связи было выявлено общее и различное в понятиях «заказчик» и «инвестор». Использование в договоре строительного подряда инвестиций не всегда позволяет отождествлять заказчика по договору и инвестора. Поэтому здесь возможно участие следующих субъектов на стороне заказчика. Во-первых, заказчиком может выступать сам инвестор и самостоятельно реализовывать все свои права и исполнять свои обязанности. Во-вторых, заказчиком может выступать сам инвестор, но правомочия по совершению юридически значимых действий от его имени инвестор может передать другому лицу. В этом случае между инвестором и указанным лицом заключается договор, который по своей юридической природе является договором поручения. Заключение договора поручения не влечет замены инвестора на стороне заказчика на другое лицо. И, наконец, в-третьих, заказчиком могут быть лица, уполномоченные инвестором осуществить реализацию инвестиционного проекта. В этом случае инвестор не будет выступать заказчиком по договору строительного подряда.

Рассматривая структуру договорных связей в обязательствах строительного подряда была оспорена точка зрения, что каждый субподрядный договор заключается на основе и в частичное исполнение главного подрядного договора. Между тем анализ существующего нормативно-правового регулирование не дает оснований для такого вывода. Если рассматривать основания, в силу которых заключается договор субподряда, то оказывается, что в ряду этих оснований договор генерального подряда не фигурирует. Таким образом, договор генерального подряда выпадает из сложного юридического состава, порождающего субподрядное обязательство по строительству.

Исследование проблематики существенных условий договора строительного подряда позволило подтвердить, что к таким условиям относятся предмет, срок и цена договора строительного подряда. Однако в диссертационном исследовании по-новому представлено и обосновано правовое воззрение на них. Предмет договора строительного подряда имеет двухэлементное содержание, которое включает в себя «работу» и «результат работы». Включение «работ» в предмет договора строительного подряда обусловлено тем, что «работы» относятся к видообразующим признакам договора строительного подряда. Цена в договоре строительного подряда является определимым существенным условием. В специальных нормах, регулирующих отношения строительного подряда (§ 3 гл. 37 ГК РФ), отсутствует указание на признание договора строительного подряда незаключенным, если в нем отсутствует согласованное сторонами в письменной форме условие о цене. Поэтому если в тексте договора строительного подряда отсутствует указание на размер цены или порядок ее определения, то названное обстоятельство выступает как гипотеза для применения диспозиции следующей нормы п.1 ст. 709 ГК РФ «Цена работы» в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса». Договор строительного подряда, в тексте которого отсутствует условие о цене, признавать незаключенным только по данному основанию нельзя.

Был дан анализ содержания подрядных обязательств в строительстве. Рассмотрены основные обязанности и права подрядчика и заказчика. С учетом того, что ГК РФ впервые так полно урегулировал отношения строительного подряда, то нормы, устанавливающие некоторые права и обязанности сторон, например, диспозитивная обязанность подрядчика обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока; право на привлечение инженера (инженерной организации) для осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика; право подрядчика на сэкономленные средства и др., обоснованно являются новеллами гражданского права. Тем не менее и в отношении этих норм были сделаны предложения по их совершенствованию. Так, было выдвинуто предложение, что привлекать инженера (инженерную организацию) вправе не только заказчик, но и подрядчик.

Был обозначен и решен ряд проблемных вопросов, связанных с исполнением и ответственностью за нарушение договора строительного подряда. Прежде всего это касается следующего пробела в правовом регулировании, относительно которого сделано предложение, чтобы испытания проводились в присутствии представителей как подрядчика, так и заказчика. Если заказчик не имеет возможности присутствовать на испытаниях в силу уважительных причин, он вправе обратиться в соответствии с договором с просьбой отложить испытания. Если заказчик не явится на испытания и не известит о своей просьбе отложить их, подрядчик может, руководствуясь договором, проводить испытания в отсутствие заказчика.

Названные выше предложения по регулированию порядка проведения испытаний объекта, завершенного строительством, предложено отразить в виде диспозитивной нормы в п.5 ст. 753 ГК РФ, изложив названный пункт в следующей редакции:

5. В случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. Если иное не предусмотрено договором, предварительные испытания проводятся в присутствии подрядчика и заказчика. Заказчик, извещенный надлежащим образом о дате предварительных испытаний, но отсутствующий в месте проведения таких испытаний, не вправе ссылаться в будущем на такое отсутствие как основание выдвигаемых им против подрядчика требований. Приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний».

В настоящее время серьезной проблемой является отсутствие методик для определения размера убытков при нарушении договоров строительного подряда. В диссертационном исследовании предпринята попытка разработки такой методики. Что касается применения законной неустойки как формы гражданско-правовой ответственности, то к настоящему времени такая гражданско-правовая ответственность по договору строительного подряда более или менее подробно урегулирована при заключении и исполнении договоров подряда (государственных контрактов) на строительство объектов для федеральных государственных нужд. В остальных случаях законная неустойка не предусмотрена. Думается, что тем самым нарушается принцип равенства всех участников имущественного оборота, когда защита прав одних участников (публично-правовых образований) содержит более существенные гарантии по сравнению с гражданами (физическими лицами) и юридическими лицами.

В процессе диссертационного исследования были не только выявлены пробелы законодательства, регулирующего отношения строительного подряда, но и разработано теоретическое обоснование по его дальнейшему совершенствованию. Часть таких предложений уже была названа здесь ранее. Что касается других предложений, сделанных в диссертации, то наиболее существенным, на наш взгляд, является вывод о необходимости регламентации формы договора строительного подряда. Предлагается изложить название и пункты I и 2 ст. 743 ГК РФ в следующей редакции:

Статья 743. Форма договора строительного подряда

1. Договор строительного подряда заключается в письменной форме с обязательным приложением к нему технической документации и сметы.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

2. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Если договор строительного подряда, а также приложенные к нему техническая документация и смета не позволяют определить объем, содержание работ, другие предъявляемые к ним требования и используемые материалы, то условие о предмете договора считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.»

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Озеров, Павел Сергеевич, 2003 год

1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. // РГ. 1993. 25 декабря.

2. Гражданский кодекс РФ. Часть первая: ФЗ от 21 октября 1994 г. в ред. ФЗ от 15 мая 2001 г. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст.3301; 1996. №. 9. Ст.773; № 34. Ст.4026; 1999. № 28. (>.3471; 2001. № 17. Ст. 1644; № 21. Ст. 2063; 2002. № 12. Ст. 1093.

3. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая: ФЗ от 26 января 1996 г. в ред. ФЗ от 17 декабря 1999 г. // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст.410; № 34. Ст.4025; 1997. № 43. Ст.4903; 1999. № 51. Ст.6288.

4. Градостроительный кодекс РФ от 07.05.1998 № 73-Ф3 в ред. от 30.12.2001 // СЗ РФ. 1998. № |9. Ст. 2069; 2002. № 1. Ст. 2.

5. Об архитектурной деятельности в РФ: ФЗ от 17.11.1995 № 169-ФЗ в ред. от 30.12.2001 // СЗ РФ. I 995. № 47. Ст. 4473; 2002. № I. Ст. 2.

6. О безопасности гидротехнических сооружений: Федеральный закон от 21.07.1997 № 1 17-ФЗ (с изм. от 30.12.2001) // СЗ РФ. 1997. j4i> 30. Ст. 3589; 2001. № I. Ст. 2; № 53. Ст. 5030; 2002. № 1. Ст. 2.

7. Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений: Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-Ф3 (ред. от 02.01.2000) // СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1096; 2000. № 2. Ст. 143.

8. Об инвестиционной деятельности в РСФСР: Закон РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 (ред. от 19.06.1995, с изм. от 25.02.1999) // БЫ А. 1992. № 2-3.

9. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации: Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ (ред. от 21.03.2002) // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493; 2002. № 12. Ст. 1093.

10. Положения о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной и проектной документации в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 27.12.2000 № 1008 // СЗ РФ. 2001. № I. Ст. 135.

11. Об утверждении положения о подрядных торгах в РФ: Распоряжение Госкомимущества РФ № 660-Р, Госстроя РФ № 18-7 от 13.04.1993 (ред. от 18 i 0.1994) /V Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1993. № 8.

12. Об отмене Письма Госстроя России от 09.07.93 г. № БЕ-19-П/13: Письмо Госстроя России от 31 октября 2001 г. № СК-5969/9 // Нормирование в строительстве и ЖКХ. 2002. № 1. С. 26.

13. Монографии, книги, учебные пособия

14. Ажимов Р.С. Межколхозные организации и объединения по строительству и регулирование отношений с их участием. М., 1974.

15. Алексеев С.С. Гражданская ответственность за невыполнение плана железнодорожной перевозки грузов. М., 1959.

16. Амстибовицкий М.А. Совершенствование управления и планирования в строител ьстве. Ал м а-А г а, ! 9 7 2.

17. Антимонов Б.С. Значение вины потерпевшего при гражданском правонарушении. М.: Гос-юриздат, 1950.

18. Байрыев К.К. Правовое регулирование производственно-хозяйственной деятельности межколхозных строительных организаций. Ашхабад, 1969.

19. Баринов Н.А. Услуги (социапьно-правовой) аспект. Саратов, 2001.

20. Барышев М.И. Правовые вопросы капитального строительства в СССР. М„ 1958.

21. Басин Ю Г., Покровский В.Б., Сулейменов М.К. Правовые формы хозяйственного расчета строительных организаций. Алма-Ата, 1978.

22. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002.

23. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М : Статут, 1997.

24. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 1999.

25. Брагинский М.И. Правовое регулирование капитального строительства в СССР. М., 1972.

26. Брагинский М.И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. М., 1982.

27. Венедиктов А.В. Договорная дисциплина в промышленности. J'l., 1935.

28. Верб С.А. Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сборник статей. Свердловск, 1975.

29. Верб С.А. Правовое регулирование отношений производственного кооперирования строительных организаций. Свердловск, 1974.

30. Верб С.А. Структурные особенности правоотношений по капитальному строительству. Свердловск, 1975.

31. Вердников В. Г. Подряд на капитальное строительство: Учебник «Советское гражданское право». М.: Юрид. лит., 1987.

32. Гандилов Т.М. Хозяйственный расчет в капитальном строительстве. М., 1986.

33. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М. Бек, 2000.41 .Гражданское право: Учебник. В 3 Ч. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1998.

34. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Ю.Х. Калмыков, В.А. Тархов, З.И. Цыбуленко. Саратов. 1995.

35. Гражданское право: Учебник. Первая часть / Под ред. Т.И. Иларионовой, Б.М. Плетнева. М., 1998.

36. Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей / В собрании трудов «Осуществление и защита гражданских прав» (серия «Классика российской цивилистики»), М.: Статут, 2000.

37. Гурней Б. Введение в науку управления. М., 1969.

38. Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И.С. Перетсрского. М. 1984.

39. Дмитриева О.В. Ответственность без вины в гражданском праве. Воронеж, 1997.

40. Договоры в социалистическом хозяйстве. М., 1977.

41. Дождев Д.В. Римское частное право. Учебник для вузов. М.: Иифра М-Норма, 1996.

42. Жюлио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. М., 1961.51 .Законодательство о капитальном строительстве. Вып. 9. Часть 2. М., 1983.

43. Знаменский Г.Л. Совершенствование хозяйственногозаконодательства: цель и средства. Киев, 1980.

44. Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975.

45. Иоффе О.С. Обязательства по возмещению вреда. Л., Изд-во ЛГУ, 1952.

46. Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. Л.: Изд-во ЛГУ, 1955.

47. Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций. J1: ЛГУ, 1961. 57.Занковский С.С. Субподряд в капитальном строительстве. Правовыевопросы. М., 1985. 58.Калмыков Ю.Х. Правовое регулирование хозяйственных отношений. Саратов. 1982.

48. Каравайкин А.А. Договор подряда в капитальном строительстве. М.: МГУ, 1960.

49. Коваленко Н.И. Подряд на капитальное строительство: Учебник «Советское гражданское право». М.: Юрид. лит., 1980.61 .Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая / Под ред. О.М. Козырь, АЛ. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996.

50. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) / Под ред. О.М. Садикова. М.: Юридическая фирма. КОНТРАКТ; ИНФРА М. 1999.

51. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ. М.: Хозяйство и право, Спарк, 1995.

52. Кравцов А.К. Плановые обязательства по советскому гражданскому праву. Воронеж, 1980.

53. Кулагин М.И. Пред при ним атсл ьство и право: опыт Запада. М., 1992.

54. Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. М„ 1987.

55. Луць В.В. Хозяйственный договор и эффективность производства. Львов, 1979.

56. Мартемьянов В С. Хозяйственное право. М., 1994.

57. Масевич М.Г. Правовые формы хозяйственного расчета производственных предприятий и объединений. Алма-Ата, 1975.

58. Меркулов В.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений. Рязань, 1994.71 .Павлодский Е.А. Случай и непреодолимая сила в гражданском праве. М.: Юрид. лит., 1978.

59. Петров Н.И. Ответственhoci ь хозорганов за нарушение обязательств. М., 1974.

60. Путинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991.

61. Райхер В.К. Правовые вопросы договорной дисциплины в СССР. Л., 1958.

62. Римское частное право: Учебник /' Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского М., 1999.

63. Ринг М.П. Договоры на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы М., 1978.

64. Романенко В.А. Предмет договора подряда на капитальное строительство / Вопросы государства и права. М., 1967.

65. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2001.

66. Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского гражданского права. Волгоград, 1982.

67. Сиротина И.А. Подряд. М„ 1997.8'1 .Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. М., 2000.

68. Советское гражданское право / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1986.

69. Строительство. Бухгалтерский учет. Налогообложение. Планирование и учет себестоимости. Лииензии. Торги и конкурсы. М., 1996.

70. Ткач А.П. Договорно-правовые отношения социалистических организаций и хозяйственная реформа. Киев, 1970.

71. Ткач А.П. Организационно-правовые основания капитального строительства и хозяйственная реформа (основные проблемы). Киев, 1968.

72. Толстой Ю.К. Договоры в социалистическом хозяйстве. Л.ЛГУ, 1981.

73. Толстой Ю.К. Содержание и гражданско-правовая зашита права собственности в СССР. Л., 1955.

74. Туманов В.А. Понятие непреодолимой силы в советском гражданском праве. М., 1950.

75. Хламов И.Т. Организационно-правовые основания капитального строительства в СССР. Саратов, 1985.

76. Хохлов В.А. Отвею гвениосгь за. нарушение договора по гражда 11 с ко м у праву. Тольятти. 1997.

77. Хутыз М.Х. Римское частное право: Курс лекций. Краснодар, 1993.

78. Цыбуленко З.И. Сотрудничество социалистических предприятий при исполнении хозяйственных обязательств. Саратов. 1988.

79. Чернов В.М. Правовое регулирование снабжения строек оборудованием. Томск, 1979.

80. Чигир В.Ф. Договор полряда по капитальному строительству. Минск, 1968.

81. Чигир В.Ф. Правовое регулирование капитального строительства в СССР. М., 1972.

82. Шершеневич Г.Ф'. Курс гражданского права. Тула: Автограф, 2001.

83. Шешенин Е.Д. Основные вопросы договорных отношений по капитальному строительству / Вопросы советского гражданского права и процесса. М.: Госюриздат, 1955.1. Статьи

84. Агарков М.М. К вопросу о договорной ответственности /У Вопросы советского гражданского права. М., 1945.

85. Андреев В.К. Рынок и закон // Хозяйство и право. 1993. № 5.

86. Басин ЮЛ. Вопросы совершенствования хозяйственного законодательства // Правоведение. 1975. № 6.

87. Брагинский М.И. Договоры подряда и возмездного оказания услуг по гражданскому законодательству /7 Законодательство и экономика. 1997. № 17-18.

88. Брагинский М.И. Подряд и подрядоподобиые договоры /7 Вестник ВАС РФ. 1996. 7.

89. Витрянский В.В. Договор продажи недвижимости // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8.

90. Витрянский В.В. Существенные условия договора// Хозяйство и право. 1998. № 7.

91. Во всесоюзном институте юридических наук (Обзор заседаний сектора гражданского права) // Сов. государство и право. 1949. № ! !.

92. Гаврилов Э. Когда заказчик становится собственником предмета договора подряда? // Российская юстиция. 1999. № 1 I.

93. Герасимов А. Взаимоотношения сторон в капитальном строительстве // Бизнес-адвокат. 1997. № 13.

94. Герасимов А. Говорите и пишите о деньгах//Бизнес-адвокат.2000.№ 10.

95. Герасимов А. Заказчик и инвестор в арбитражном суде // Бизнес-адвокат. 1997. № 7.

96. Герасимов А. Заказчик спорт -- и выигрывает // Бизнес адвокат. 2001. № 18.

97. Герасимов А. Стартовый флажок всегда в руке юриста // Бизнес-адвокат. 2000. № 10.

98. Гончаренко Н. Строим по договору /У Закон. 2001. № 7.

99. Гумаров И. Некоторые особенности правового положения объекта незавершенного строительства // Хозяйство и право. 1998. № 10.

100. Гутников О.В Форс-м ажорн ы е обстоятельства в условиях кризиса//Главбух. 1998. № 17.

101. Д идеи ко А.Г. Некоторые вопросы взаимоотношений заказчика и подрядчика в снабжения строительства // Известия Академии наук Казахской ССР. Серия общественных наук. 1975. № I.

102. Кабалкин А. Договор бытового подряда// Российская юстиция. 1998. № 8.

103. Кичатова B.C. Вопросы ответственности по договору подряда на капитальное строительство И Правоведение. 1977. № 6.

104. Коркин А.Г., Васин Ю.Г. Совершенствование строительного законодательства /7 Сов. государство и право. 1975. № 7.

105. Кузьмина И. Понятие жилого помещения // Российская юстиция. 2001. № 9.

106. Маковский А. О концепции первой части Гражданского кодекса // Вестник ВАС РФ. 1995 г. № 4.

107. Матвеев Г.К. основания имущественной ответственности предпринимателей // Государство и право. 1993. № 9.

108. Мухитдинов Н.Б. Правовые основы хозяйственной деятельности межколхозных строительных организаций // Советское хозяйство и право. 1980. № 5.

109. Овчинников И.И. Сущность и значение структуры договорных связей // Правоведение. 1 97 I. № 4.

110. Плотников В. Предпринимательская деятельность и принцип ответственности за вину//Советская юстиция. 1993. № 19.

111. Скловский К. Квалификация отношений по застройке и право на объект строительства в судебной практике // Хозяйство и право. 1997. № 10.

112. Сухова Г. О практике разрешения споров по договору строительного подряда // Вести и к ВАС РФ. 2000. № 6.

113. Фаршатов И. Организационно-правовые предпосылки договора строительного подряда // Хозяйство и право. 2002. № 9.

114. Фаршатов И.А. Правовые вопросы застройки села // Сов. государст во и право. 1980. № 4.

115. Федоров I3.il. Некоторые вопросы исполнения хозяйственно-договорных обязательств в капитальном строительстве / 'Груды Томского ун-та. Серия юридическая. Томск, 1969. Т. 194.

116. Харисов В., Фаршатов И. Санкции в договоре строительного подряда// Хозяйство и право. 1999. № '7.

117. Черняк М.Я. Новое в правовом регулировании капитального строительства /7 Советское государство и право. 1962. № 4.

118. Шехтер А. Подрядные торги /7 Закон. 2001. № 7.1. Днееерташш и авторефераты

119. Говорков С.А. Договор субподряда в капитальном строительстве. Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 1972.

120. Кравцов А.К. Социалист'ическое производство и гражданское право. Автореф. дисс. докт. юрид. наук. Л., 1980.

121. Погосян Н.Д. Регрессные обязательства между социалистическими организациями (на материалах договоров поставки и подряда на капитальное строительство). Автореф. дис. .канд. юрид. наук. М., 1976.

122. Романенко В.А. Договор подряда на капитальное строительство в колхозах. Автореф. дне. . канд. юрид. наук. Минск, 1971.

123. Ромащенко А. А. Правовое регулирование капитального строительства в колхозах. Автореф. дисс. . канд. юрид. наук. Харьков, 1978.

124. Сим волоков О. А. 1 'ражданско-правовая ответственность за нарушен ие обязател ьетт при осуществлен и и предприн и м алел ьской деятельности. Дис. . канд. юрид. наук. Рязань, 2002.

125. Ткач А.П. 1 Правовой режим капитального строительства в СССР (основные проблемы): Автореф. дис. . д-ра юрид. наук. Киев, 1969.

126. Шегай Ю.И. Правовое положение областного объединения межколхозных строительных организаций. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М., 1973.

127. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от I июля 1996 № 6/8 // Вестник ВАС РФ.1996. № 9.

128. Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51// Вестник ВАС РФ. 2000. № 3.

129. Обзор практики разрешения споров, связанных с применением федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 // Вестник ВАС РФ. 2001. №4.

130. Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 № 17// Вестник ВАС РФ.1997. №9.

131. О некоторых вопросах практики применения статьи 183 ГК РФ: Информационное письмо ВАС РФ от 23.10.2000 № 57 /'/ Вестник ВАС РФ. 2000. № 12.