Гражданско-правовое регулирование банковской тайны тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Власюк, Максим Анатольевич

• Власюк, Максим Анатольевич
• кандидат юридических наук
• 2008

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Власюк, Максим Анатольевич

Введение.

1. Понятие банковской тайны.

1.1 Банковская тайна как объект гражданских прав и ее соотношение с другими видами тайн.

1.2 Сведения, составляющие банковскую тайну:.

2. Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих гражданско-правовые отношения в сфере банковской тайны.

2.1 Система нормативно-правовых актов Российской Федерации о банковской тайне.

2.2 Сравнительная характеристика правового регулирования банковской тайны в зарубежных странах.

3. Субъектный состав банковской тайны и ответственность за ее разглашение.

3.1 Лица, имеющие право доступа к банковской тайне.

3.2 Гражданско-правовая ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Гражданско-правовое регулирование банковской тайны»

Актуальность темы диссертационного исследования.

В сфере гражданского оборота правовая категория «банковская тайна» является важнейшим условием развития рыночных отношений, обеспечением конфиденциальности частной жизни участников регулируемых гражданским законодательством отношений. Противоправное разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, создает серьезную угрозу экономической деятельности и частной жизни участников гражданского оборота.

Развитие имущественного оборота, увеличивающийся интерес к имущественным правам, способствует повышению значимости и неимущественных интересов, что обусловило возрастание роли нематериальных благ и связанных с ними неимущественных прав, таких как право на имя, тайну разнообразных интимных сторон человеческого существования от вторжения посторонних лиц, а в случае осуществления лицом коммерческой деятельности - право на фирму и присущую ей деловую репутацию. Таким образом, развитие и усложнение имущественных прав влечет необходимость совершенствования правового регулирования и неимущественных прав. В современных условиях гарантия реализации указанных выше неимущественных прав и, в том числе права на банковскую тайну, играет жизненно важную роль. Нарушение этих прав может не просто отразиться на репутации лица, а привести к катастрофическим для него последствиям. Так в результате нарушения права на банковскую тайну, сведения ее составляющие можно, например, использовать для инициирования процедуры банкротства или же для шантажа и вынудить лицо совершить крайне нежелательные для него действия. Правовым способом обеспечения сохранности сведений и гарантией соблюдения неимущественных прав призвана выступать банковская тайна. Следовательно, возрастающая значимость нематериальных благ обуславливает актуальность одного из его видов — банковской тайны. Кроме того, современное демократическое общество немыслимо без неимущественных прав, обеспечивающих личную свободу человека и свободу предпринимательской деятельности, к этой категории неимущественных прав относится и право на банковскую тайну.

Неимущественные права неразрывно связаны с такими понятиями, как равенство, свобода, неприкосновенность личности. И это естественно, так как идеи равенства, свободы, неприкосновенности на протяжении всей истории цивилизации использовались в борьбе нового со старым, прогрессивного с консервативным, отжившим свой век.

В разные эпохи в данные понятия вкладывалось различное содержание, однако сами эти идеи всегда были и остаются притягательными для любого лица. Социальная ценность неимущественных прав состоит главным образом в том, что они сами по себе, а также гарантии их реального осуществления определяют положение лиц в обществе, а следовательно, и уровень развития самого общества. Таким образом, меру свободы лица в обществе необходимо прямо проецировать на меру справедливости и свободы самого общества.

Следует иметь в виду, что целостная правовая регламентация государством неимущественных прав обусловлена не только соображениями гуманитарного или политического характера, но и экономическими причинами. Переход к экономике рыночного типа и связанная с ним свобода предпринимательской деятельности создают основу экономической свободы лица. Экономическая же свобода неизбежно порождает объективную потребность в свободном обладании нематериальными благами.

Неимущественные права регламентируются нормами различных отраслей права. Особую роль в их правовом регулировании и охране призваны сыграть нормы гражданского права. В ст. 1 ГК РФ подчеркивается, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Следовательно, регулирование неимущественных прав нормами гражданского права непосредственно связано с охраной частной сферы отдельных лиц, в том числе посредством сохранения в тайне соответствующих сведений.

Закон призван закрепить наиболее важные гарантии такой тайны и определить границы проникновения в нее со стороны иных лиц. Достижению указанных целей служит банковская тайна.

Актуальность выбранной темы подтверждается также и многочисленными проблемами с обеспечением сохранности сведений, составляющих банковскую тайну на практике. Положение усугубляется бесконечными законодательными поправками, расширяющими доступ к тайне многочисленных и всё увеличивающихся правоохранительных и контролирующих структур. Существует вероятность, что как у рядовых вкладчиков, так и у предпринимателей сложится убеждение, что банковской тайны как таковой в России не существует. Декларированные в Гражданском кодексе Российской Федерации и в Федеральном законе от 02 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»1 (далее — Закон о банках) нормы о банковской тайне, в силу закрепления в других законах многочисленных исключений из данного правила, фактически не действуют. Более того, клиенты банков испытывают опасения, что банки при существующем положении с сохранностью тайны могут передавать экономическую, коммерческую, социальную информацию о

1 Федеральный закон от 02 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (ред. от 08.04.2008) // Российская газета. — 1996. — 10 февраля. клиентах в лучшем случае в правоохранительные органы и, что более опасно, к недобросовестным контрагентам.

Вышеназванные причины и предопределили тему диссертационного исследования, актуальность которой обусловлена необходимостью научно обоснованного и практически выверенного гражданско-правового регулирования общественных отношений в сфере банковской тайны на современном этапе экономического развития Российской Федерации.

Степень научной разработанности темы исследования.

В развитие рассматриваемой темы внесли вклад такие ученые, как Л.Г. Ефимова, К.А. Панько, Ю.В. Романец, С.В. Сарбаш, А.Е. Маслов, Т.А. Андронова, А.Ю. Викулин, Ф. Гизатуллин, С.А. Даниленко, Е.В. Елютина, А.Ф. Жигалов, С.Н. Жуков, Е.А. Зверева, Д. Куршаков, О.А. Самсонова, П. Скобликов, И. Смолькова, Г.Н. Ушкин. Однако до настоящего момента остается спорным место правовой категории «банковская тайна» в системе объектов гражданских прав, не проводилось детального исследования сведений, составляющих банковскую тайну, продолжаются дискуссии относительно порядка доступа к таким сведениям.

В диссертационном исследовании Н.В. Лисициной «Банковская тайна как объект правового регулирования», содержится системный анализ проблемы банковской тайны. Но ее работа проведена в аспекте взаимосвязи гражданского и уголовно-процессуального законодательства. В нашем диссертационном исследовании рассматривается гражданско-правовое регулирование банковской тайны.

Среди ученых в области юриспруденции нет единого мнения в вопросе о том, какими нормативно-правовыми актами должно быть предусмотрено право государственного органа на доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну. Является ли таким актом исключительно Закон «О банках и банковской деятельности» или нет? Все это проблемы, которые дискутируются в научной литературе. В работах С.А. Даниленко, Р.З. Загирова, К.А. Маркеловой, С.

Карчевского содержатся мнения, что статьей 26 Закона о банках установлен исчерпывающий перечень субъектов, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, и этот перечень не подлежит расширительному толкованию. Мы считаем поспешным и недостаточно обоснованным такое категорическое утверждение.

Частое и существенное внесение изменений в законодательство снижает степень научной разработанности темы исследования; по этой причине, например, принадлежность банковской тайны к объектам гражданских прав, содержащаяся в отдельных трудах известных ученых, в том числе таких, как В.А. Белов, М.Н. Малеина, О.М. Олейник, A.M. Плешаков, требует научного переосмысления на основе современной законодательной классификации объектов гражданских прав.

Отдельные федеральные законы, регулирующие отношения по поводу банковской тайны противоречат друг другу. Гражданский кодекс РФ и Закон о банках, которые устанавливают основы гражданско-правового регулирования банковской тайны, определяют банковскую тайну по-разному. Вследствие этого правовое регулирование становится расплывчатым, двусмысленным, неопределенным. Кроме того, научные исследования по рассматриваемой нами теме сопряжены с проблемами отсутствия в действующем законодательстве четко сформулированного всестороннего понятия банковской тайны как гражданско-правовой категории.

Объект диссертационного исследования.

Объект исследования диссертации - общественные отношения, складывающиеся в связи обеспечением банком свободы участников гражданского оборота и тайны их частных дел от внешнего воздействия государства, его органов и иных субъектов общественных отношений.

Предмет диссертационного исследования.

Предметом исследования являются нормы права, определяющие сведения, относимые к банковской тайне, и устанавливающие специальный порядок доступа к такой информации в целях обеспечения конфиденциальности частной жизни участников гражданского оборота и развития рыночных отношений.

Цель диссертационного исследования.

Целью данного исследования является системный анализ гражданско-правового регулирования банковской тайны, который включает в себя подробное рассмотрение нормативно-правовых актов, регулирующих банковскую тайну, и судебной практики, связанной с их применением, а также научных работ по этой теме и основных положений правового регулирования банковской тайны в зарубежном законодательстве.

Основные задачи диссертационного исследования.

Достижение указанной цели возможно посредством решения следующих основных задач:

1) Дать определение банковской тайны, учитывая ее место в системе объектов гражданских прав.

2) Рассмотреть соотношение права на «тайну» с правом «на информацию».

3) Сравнить понятия коммерческой, служебной, профессиональной, личной и семейной тайн с понятием банковской тайны и выявить их общие и отличительные черты.

4) Проанализировать нормативно-правовые акты, регулирующие гражданско-правовые отношения в сфере банковской тайны.

5) Сформулировать исчерпывающий перечень лиц, имеющих право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну.

6) Исследовать основания и меры гражданско-правовой ответственности за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну.

7) Разработать предложения по внесению изменений в действующее законодательство в целях совершенствования гражданско-правового регулирования отношений, возникающих по поводу банковской тайны.

Научная новизна диссертационного исследования.

Научная новизна заключается в том, что впервые определение банковской тайны дано, исходя из ее места в системе объектов гражданских прав. В основу диссертационного исследования положена новая классификация объектов гражданских прав, установленная Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЭ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»,1 которым в ст. 128 ГК РФ внесены изменения, исключившие из числа объектов гражданских прав информацию. По этой причине банковская тайна, с точки зрения принадлежности к объектам гражданских прав, по-новому рассматривается исключительно как нематериальное благо.

В данной работе анализируется регулирование именно гражданско-правовых отношений, возникающих по поводу банковской тайны, в отличие от сложившейся в юриспруденции практики рассмотрения банковской тайны как комплексной правовой категории (ее комплексный характер не оспаривается).

В исследовании предпринята попытка дать исчерпывающий перечень органов и их должностных лиц, имеющих доступ к банковской тайне. С учётом постоянного корректирования состава таких органов в законодательстве, предлагается наиболее актуальное комплексное решение этой задачи. Проанализированы общие принципы закрепления за государственными органами права на доступ к банковской тайне; подробно изложены сведения, относимые к банковской тайне.

Полученные результаты являются новым решением научной задачи, имеющей существенное значение для науки гражданского права, поскольку признание банковской тайны в качестве объекта гражданских прав исключительно нематериальным благом на монографическом уровне осуществлено впервые, также впервые был представлен столь детальный анализ сведений, относимых к банковской тайне, и органов, имеющих право

1 Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (ред. от 24.07.2007) // Российская газета. — 2006. — 22 декабря. ■ доступа к ней, тогда как решение данных вопросов как для теории, так и для практики актуально уже давно.

Выводы и положения, выносимые на защиту:

1) Банковская тайна — это правовая категория, обеспечивающая конфиденциальность сведений в целях защиты клиента банка от внешнего воздействия государства, его органов и иных субъектов общественных отношений.

Банковская тайна как объект гражданских прав является нематериальным благом.

2) Доказывается, что банковская тайна представляет собой самостоятельный вид тайны, а также является правовым способом обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую, личную и семейную тайну клиента, при нахождении этих сведений в кредитно-финансовой сфере.

3) Предлагается классификация сведений, составляющих банковскую тайну, на 3 самостоятельные группы: сведения о банковском счёте и банковском вкладе; сведения о банковских операциях; сведения о клиенте (иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией).

Состав сведений о банковском счете и банковском вкладе определяется, исходя из того, что банковский счет или счет по вкладу - это документ, содержащий сведения об объеме задолженности банка перед клиентом. Таким образом, сведения о банковском счете и банковском вкладе — это, во-первых, информация о наличии либо отсутствии банковского счета или банковского вклада, к которой относится дата открытия счета или счета по вкладу, дата и номер договора, наименование клиента, наименование (цель) счета, номер лицевого счета, порядок и периодичность выдачи выписок счета, дата сообщения налоговым органам, фондам об открытии счета (только в отношении банковского счета), дата закрытия счета или счета по вкладу. Вовторых, это информация о размере денежных средств клиента на счете или вкладе.

Банковскую тайну составляют сведения о всех банковские операциях, предусмотренных ст. 5 Закона о банках.

Сведения о клиенте» или «иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией» - это любые сведения, полученные в процессе профессионально осуществляемой банковской деятельности, позволяющие идентифицировать клиента или корреспондента.

4) Аргументируется суждение о комплексном характере правовой категории «банковская тайна», объединяющей в себе как отношения, подпадающие под действие частноправового (гражданско-правового) регулирования, так и элементы публично-правовых отношений. Все нормы права, регулирующие гражданско-правовые отношения, возникающие по поводу банковской тайны, должны соответствовать ГК РФ и могут применяться постольку, поскольку не противоречат ГК РФ.

5) Обосновывается, что доступ к банковской тайне возможен не только в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о банках, но и на основании любого другого федерального закона. Предоставление информации, составляющей банковскую тайну, на основании подзаконных нормативно-правовых актов не допустимо. Основанием для получения государственными органами информации, являющейся банковской тайной, может быть только прямо предусмотренное законом право на доступ к сведениям конфиденциального характера, составляющим банковскую тайну.

В исчерпывающий перечень органов, наделенных правом требовать от кредитных организаций сведения, являющиеся банковской тайной, в порядке и на условиях, рассмотренных в настоящем работе входят: суд; органы предварительного следствия; налоговые органы; таможенные органы; Счетная палата РФ; Федеральная служба по экономическим и налоговым преступлениям МВД РФ; Агентство по страхованию вкладов; Федеральная служба по финансовому мониторингу; нотариальные конторы и лица, указанные владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, а также иностранные консульские учреждения; Центральный банк РФ; аудиторские организации; бюро кредитных историй; Федеральная служба финансово-бюджетного надзора; судебные приставы-исполнители, исполняющие судебные акты и акты других органов (далее — судебные приставы-исполнители).

6) Выявлена необходимость в законодательном определении исчерпывающего перечня органов, имеющих право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну. В этих целях предлагается внести следующие изменения: а) п. 2 ст. 857 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, предусмотренных законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»; б) в ст. 26 Закона о банках перечислить все государственные органы, наделенные правом доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну.

7) Предлагается внести изменение в законодательство, дополнительно предусматривающее взыскание законной неустойки за виновное разглашение сведений, составляющих банковскую тайну. Действующим законодательством предусматриваются две меры гражданско-правовой ответственности за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, это - возмещение убытков и компенсация морального вреда.

Теоретическая и практическая значимость результатов исследования

Теоретическая значимость заключается в определении места банковской тайны в системе объектов гражданских прав, в представленной гражданскоправовой характеристике банковской тайны, практическая в том, что данная работа может быть использована в учебном процессе, в системах первоначальной подготовки банковских служащих. В исследовании также изложены предложения по совершенствованию законодательства; отдельные выводы могут быть полезны в законотворческой деятельности и впоследствии могут оказать влияние на формирование практики применения законодательства о банковской тайне.

В диссертации содержатся адресованные кредитным организациям рекомендации по разрешению проблемных вопросов, встречающихся в их практической деятельности.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре Гражданского права Института права Башкирского государственного университета, где проведено её обсуждение. Основные теоретические положения работы отражены в 7 научных публикациях и прошли обсуждение на научно-практических конференциях. Отдельные выводы и рекомендации, например, о порядке предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, внедрены в практическую работу кредитной организации и использованы в учебном процессе в ходе проведения автором семинаров для повышения квалификации сотрудников кредитной организации.

Методологическую основу исследования составляют современные как общенаучные, так и частнонаучные методы познания: системно-структурный анализ, функциональный, статистический, логико-правовой, сравнительный, моделирования, анализ и синтез, толкования и другие методы научного познания.

Научное познание базировалось на таких общечеловеческих ценностях, как верховенство закона, свобода экономической деятельности, поддержка конкуренции, непосредственное действие прав и свобод человека и гражданина, которые определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием, а сам человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Теоретической основой исследования являются работы ведущих ученых цивилистов, таких как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Л.Г. Ефимова, О.С. Иоффе, В.П. Камышанский, О.М. Олейник, A.M. Плешаков, А.Я. Рыженков, С.В. Сарбаш, И.В. Смолькова, Е.А. Суханов, Ю.К. Толстой и других авторов.

Нормативно-правовую и эмпирическую базу исследования составляют международно-правовые акты о правах человека, Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, федеральные конституционные и федеральные законы, а также подзаконные нормативно-правовые акты. В процессе проведения научного исследования были проанализированы постановления и определения Конституционного Суда РФ, Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, Федеральных арбитражных судов. Также в работе нашла отражение существующая в настоящий момент банковская практика.

Структура работы обусловлена целями и задачами диссертационного исследования. Состоит из введения, трех глав, включающих шесть параграфов, заключения и библиографии.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Власюк, Максим Анатольевич

Заключение

В юриспруденции «тайной» признается конфиденциальность информации, т.е. требование о неразглашении информации без соблюдения специального порядка доступа к соответствующей информации.

Банковская тайна - это правовая категория, обеспечивающая конфиденциальность сведений в целях защиты субъекта права от внешнего воздействия государства, его органов и иных участников общественных отношений.

С точки зрения принадлежности к объектам гражданских прав банковская тайна является нематериальным благом, составляющим неприкосновенность и тайну управомоченного лица.

Право на тайну, и в частности, право на банковскую тайну, всегда конкурирует с правом на свободное получение и распространение информации.

Проанализировав положения действующего законодательства, в первую очередь Конституции РФ, и изучив Постановление Конституционного Суда РФ «По делу о проверке конституционности части пятой статьи 209 уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Р.Н. Самигуллиной и А.А. Апанасенко», мы констатируем приоритет «права на тайну» над «правом на информацию».

Право на тайну» в кредитно-финансовой сфере опосредуется такой правовой категорией, как «банковская тайна».

Банковская тайна, находясь в одном ряду с другими видами тайн: коммерческой, служебной, профессиональной и т.д., представляет собой самостоятельный вид тайны, а также является правовым способом защиты сведений, составляющих коммерческую, личную и семейную тайну клиента, при циркуляции этой информации в кредитно-финансовой сфере.

К сожалению, многие определения банковской тайны, данные в научных трудах, также как и законодательное определение, не раскрывают полностью суть банковской тайны, исходя из ее места в системе объектов гражданских прав, не устанавливают конкретного перечня сведений, относимых к банковской тайне. Обобщенно такое определение выглядит следующим образом: банковская тайна - это сведения о клиентах и корреспондентах банка, состоянии их счетов, осуществляемых операциях по счетам и вкладам, а так же иная информация, полученная в результате осуществления банковской деятельности.1

В данном диссертационном исследовании нами была предпринята попытка определить место банковской тайны в системе объектов гражданских прав в ее современном понимании, максимально детализировано определить сведения, входящие в банковскую тайну.

Итак, это сведения о:

1. Банковском счете и банковском вкладе.

Информацией о банковском счете являются: сведения о наличии (дата открытия счета; дата и номер договора об открытии счета; наименование клиента; наименование (цель) счета; номер лицевого счета; порядок и периодичность выдачи выписок счета; дата сообщения налоговым органам, фондам об открытии счета; дата закрытия счета; примечание) либо отсутствии банковского счета и о размере денежных средств клиента на нем.

Информация о банковском вкладе включает в себя сведения о наличии (дата открытия счета по вкладу; дата и номер договора банковского вклада; наименование клиента; наименование (цель) счета; номер лицевого счета; порядок и периодичность выдачи выписок счета; дата закрытия счета по вкладу; примечание) либо отсутствии банковского вклада и о размере денежных средств клиента на нем.

2. Банковских операциях и сделках.

К банковской тайне относятся сведения обо всех банковские операциях, предусмотренных ст. 5 Закона о банках. С теоретической точки зрения, исходя

1 См., например, Жигалов А.Ф. Указ. соч. - С. 150. Карчевский С. Указ. соч. - С. 49. Куршаков Д. Указ. соч. - С. 65. из приоритета норм ГК РФ над нормами Закона о банках, режим банковской тайны распространяется только на операции по счету или вкладу, т.к. Закон о банках не должен противоречить ГК РФ. Распространение режима банковской тайны на все банковские операции, в том числе и не относящиеся к операциям по счету/вкладу, рассматривается как вынужденная мера в целях минимизации юридических рисков.

3. Клиенте и иные устанавливаемые сведения.

Сведения о клиенте» или «иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией» - это любая информация, полученная в процессе профессионально осуществляемой банковской деятельности (оказания банковских услуг, осуществления банковских операций), позволяющая идентифицировать личность клиента или корреспондента.

Для современного зарубежного законодательства, регулирующего банковскую тайну, характерно ослабление ее правового режима, что в первую очередь вызвано борьбой с легализацией доходов, полученных преступным путем. Впервые в новейшей истории страны с разными политическими ориентирами, уровнем экономического и социального развития объединили свои усилия в одном направлении, охотно подписывая и ратифицируя международные документы, которые в последующем ложатся в основу внутреннего законодательства этих стран в сфере борьбы с легализацией преступных доходов. Возьмем на себя смелость предположить, что и отечественное законодательство будет развиваться в этом направлении.

В российском законодательстве банковская тайна представлена в качестве комплексной правовой категории, объединяющей в себе как отношения, подпадающие под действие частноправового (гражданско-правового) регулирования, так и элементы публично-правовых отношений. Все нормы права, регулирующие гражданско-правовые отношения, возникающие по поводу банковской тайны, должны соответствовать ГК РФ и могут применяться постольку, поскольку не противоречат ГК РФ. Правовое регулирование банковской тайны в Российской Федерации на сегодняшний день представляет собой достаточно запутанную и зачастую противоречивую систему нормативно-правовых актов. В этой системе отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральный законы, которые создают основу правового регулирования. Второй уровень образуют иные нормативные акты, принятые в развитие и в соответствии с этими законами и содержащие значительный объем правовых предписаний, конкретизирующих и детализирующих нормы законов.

Доступ к банковской тайне возможен не только в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о банках, а также и на основании любого другого закона по статусу не ниже федерального, предоставление информации, относимой к банковской тайне на основании подзаконных нормативно-правовых актов не допустимо. При этом основанием для получения государственными органами сведений, составляющих банковскую тайну, является не абстрактное полномочие органа запрашивать у предприятий, учреждений и организаций необходимую информацию для осуществления своей деятельности, а установленные в законах специальные случаи истребования у кредитной организации, сведений, составляющих банковскую тайну. Основанием для получения государственными органами информации, являющейся банковской тайной, может быть только прямо предусмотренное законом право на доступ к сведениям конфиденциального характера в виде банковской тайны.

По-нашему мнению, необходимо внести изменение в законодательство, исключив из перечня нематериальных благ, содержащихся в ст. 150 ГК РФ, неимущественные права.

Также мы предлагаем внести изменения в ст. 857 ГК РФ, изложив пункт 2 ее в следующей редакции: «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». При этом в ст. 26 Закона о банках перечислить все рассмотренные в данном диссертационном исследовании государственные органы, наделенные, по-нашему мнению, правом доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну. Внесение указанных изменений в законодательство направлено на совершенствование гражданско-правового регулирования банковской тайны, повышение уровня юридической техники комплексного изложения нормативного материала, содержащегося во взаимосвязанных законах.

В целях совершенствования регулирования отношений в сфере гражданско-правовой ответственности кредитных организаций за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, мы предлагаем внести изменение в законодательство, предусматривающее взыскание законной неустойки за виновное разглашение сведений, составляющих банковскую тайну.

В процессе данного диссертационного исследования законодателем учтена острейшая необходимость внесения изменений в ст. 115 УПК РФ, допускающую к банковской тайне следователя и дознавателя без возбужденного уголовного дела, что противоречит общими принципами представления сведений, составляющих банковскую тайну. В п. 7 ст. 115 УПК РФ Федеральным законом «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» были внесены изменения, предусматривающие в качестве обязательного условия для доступа к банковской тайне судебное решение либо запрос суда. Также в целях приведения в соответствие с решением Конституционного Суда РФ и правоприменительной практикой законодателем посредством принятия Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» уже внесены изменения в ст. 26 Закона о банках. Данным законом, содержащейся в ст. 26 Закона о банках, перечень государственных органов, имеющих доступ к информации, являющейся банковской тайной, был дополнен органами принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц.

За незаконное разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, предусмотрена гражданско-правовая ответственности. Основные положения которой заключаются в том, что, во-первых, действующим законодательством предусматриваются две меры гражданско-правовой ответственности за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, это - возмещение убытков и компенсация морального вреда. Во-вторых, данная ответственность по общему правилу наступает без вины кредитной организации. В-третьих, субъект правонарушения по незаконному раскрытию банковской тайны является специальным. То есть такое правонарушение может быть допущено только кредитной организацией, а не ее работником.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Власюк, Максим Анатольевич, 2008 год

1. Нормативные документы.

2. Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.) // Российская газета. 1995. - 5 апреля.

3. Конвенция о защите прав человека и основных свобод // Собрание законодательства РФ. 2001. - № 2. - С. 677-740.

4. Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря1966 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. - № 12. - С. 5-11.

5. Конституция Российской Федерации // Российская газета. — 1993. — 25 декабря.

6. Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 года N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» // Российская газета. — 1994.-23 июля.

7. Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» (ред. от 05.04.2005) // Российская газета. 1997. - 6 января.

8. Закон РФ от 21 марта 1991 г. № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» (ред. от 27.07.2006) // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. -№ 15. - С. 394-400.

9. Закон РФ от 07 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» // Российская газета. — 1993. — 14 августа.

10. Федеральный закон от 02 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (ред. от 08.04.2008) // Российская газета. 1996. - 10 февраля.

11. Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» // Российская газета. — 1995. 11 декабря.

12. Федеральный закон от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (ред. от 31.01.2008) // Российская газета. 1992. - 29 июля.

13. Закон РФ от 27 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне» (ред. от 01.12.2007) // Российская газета. — 1993. — 21 сентября.

14. Федеральный закон от 11 января 1995 г. № 4-ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» (ред. от 29.03.2008) // Российская газета. — 1995. — 14 января.

15. Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» (ред. от 10.01.2003) // Российская газета. — 1995. 22 февраля.

16. Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (ред. от 29.04.2008) // Российская газета. 1995. - 18 августа.

17. Федеральный закон от 26 января 1996 г. № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации» (ред. от 26.11.2001) // Российская газета. 1996. - 06 февраля.

18. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (ред. от 06.12.2007) // Российская газета. 1996. - 25 апреля.

19. Федеральный закон от 04 июля 1996 г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене» // Российская газета. 1996. - 11 июля.

20. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 118-ФЗ «О судебных приставах» (ред. от 22.07.2008) // Российская газета. 1997. - 05 августа.

21. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ред. от 26.06.2007) //Российская газета. — 1997. 05 августа.

22. Федеральный закон от 17 декабря 1998 г. № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации» (ред. от 22.07.2008) // Российская газета. — 1998. 22 декабря.

23. Федеральный закон от 07 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (ред. от 28.11.2007) // Российская газета. -2001.-09 августа.

24. Федеральный закон от 07 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (ред. от 03.11.2006) // Российская газета. 2001. - 09 августа.

25. Федеральный закон от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 01.12.2007) // Российская газета. — 2001. — 10 августа.

26. Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (ред. от 26.04.2007) // Российская газета. 2002. - 13 июля.

27. Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» // Российская газета. 2002. - 27 июля.

28. Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» (ред. от 22.07.2008) // Российская газета. -2003.- 17 декабря.

29. Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (ред. от 13.03.2007) // Российская газета. 2003. - 27 декабря.

30. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 24.07.2007) // Российская газета. 2004. - 05 августа.

31. Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. №218-ФЗ «О кредитных историях» (ред. от 24.07.2007) // Российская газета. — 2005. 13 января.

32. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // Российская газета. -2006. 29 июля.

33. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» // Российская газета. 2006. - 29 июля.

34. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (ред. от 24.07.2007) // Российская газета. — 2006. — 22 декабря.

35. Федеральный закон от 05 июня 2007 г. № 87-ФЗ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» // Российская газета. — 2007. 08 июня.

36. Федеральный закон от 02 октября 2007 г. № 225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская газета. 2007. - 06 октября.

37. Федеральный закон от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ред. от 13.05.2008) // Российская газета. — 2007. 06 октября.

38. Указ Президента РФ от 06 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» (ред. от 23.09.2005) // Российская газета. — 1997. — 14 марта.

39. Указ Президента РФ от 01 ноября 2001 г. № 1263 «Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (ред. от 22.03.2005) // Российская газета. — 2001. — 03 ноября.

40. Указ Президента РФ от 11 марта 2003 г. № 306 «Вопросы совершенствования государственного управления в Российской Федерации» (ред. от 09.03.2004) // Российская газета. — 2003. 25 марта.

41. Заявление Правительства РФ № 983п-П13, ЦБ РФ № 01-01/1617 от 05 апреля 2005 г. «О стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года» // Вестник Банка России. 2005. - № 19. -С. 3-24.

42. Постановление Правительства РФ от 15 июня 2004 г. № 278 «Об утверждении положения о федеральной службе финансово-бюджетного надзора» // Российская газета. — 2004. 17 июня.

43. Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. № 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР» (ред. от 31.08.1990)//Закон. 1997.-№ 1.-С. 25-44.

44. Инструкция ЦБ РФ от 14 сентября 2006 г. № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (ред. от1405.2008) // Вестник Банка России. 2006. -№ 57. - С. 16-31.

45. Положение ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)» (ред. от 27.07.2001) // Вестник Банка России. 2001. — №73.-С. 19-35.

46. Положение ЦБ РФ от 03 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» (ред. от 22.01.2008) // Вестник Банка России. 2002. - № 74. с. 2-74.

47. Положение ЦБ РФ от 5 декабря 2002 г. № 205-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» (ред. от 26.03.2007) // Вестник Банка России. 2002. - № 70-71. - С. 2-271.

48. Приказ ЦБ РФ от 25 июля 1996 г. № 02-259 «Об утверждении правил ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации» (ред. от 07.04.2000) // Вестник Банка России. 1996. - № 34. - С. 8-41.

49. Инструкция от 16 октября 2000 г. № 1-2-р «О порядке совершения в Сбербанке России операций по вкладам физических лиц». М.: Полиграфия, 2001.- 158 с.1.. Научная литература.

50. Андронова Т.А. Банковская тайна: проблемы правового регулирования: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2008. - 22 с.

51. Бабенко А.В. Нематериальные блага как объект гражданских правоотношений // Право и экономика. 2006. - № 6. - С. 43-48.

52. Белов В.А. Что такое банковская тайна // Финансовый бизнес. — 1995. — № 3 (17). С. 55-59.

53. Братко А.Г. Банковское право России: Учебное пособие. М.: Юрид. лит., 2003.-847 с.

54. Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования // Государство и право. — 1998. — № 7. С. 66-72.

55. Викулин А.Ю. Категории «банковская тайна» и «коммерческая тайна банка» и их соотношение // Банковское дело. — 1997. — № 12. — С. 36-40.

56. Гизатуллин Ф. Банк клиента не выдаст? // Бизнес-адвокат. 2004. - 29 марта.

57. Гизатуллин Ф. Банк клиента не выдаст? // Бизнес-адвокат. — 2004. — 12 апреля.

58. Гражданское право: В 2т. Т1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство БЕК, 2000. 816 с.

59. Гросиан Р.К. Как вести дела с банками. Кредиты, денежные вклады, платежный оборот / Пер. с нем. Э.Л. Бородулина. — М.: Междунар. отношения, 1996.-368 с.

60. Даниленко С.А. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Юридическая работа в кредитной организации. 2005. - № 1. - С. 154-156.

61. Даниленко С.А. Правовое регулирование банковской тайны: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2007. - 183 с.

62. Елютина Е.В. Правовая регламентация сохранения тайны // Государство и право. — 2002. № 8. - С. 16-23.

63. Ефимова Л.Г. Банковские сделки (актуальные проблемы): Дис. . д-ра юрид. наук. М., 2000. - 520 с.

64. Жигалов А.Ф. Коммерческая и банковская тайна в российском уголовном законодательстве: Дис. . канд. юрид. наук. Нижний Новгород. 2003.-257 с.

65. Жуков С.Н. Банковская тайна и современное Российское законодательство // Банковское дело. 1996. - № 4. - С. 12-16.

66. Журавленко Н.И. Организационно-правовая зашита информации: Учебное пособие. Уфа: Восточный университет 2003. - 108 с.

67. Загиров Р.З. Договор банковского счета: проблемы правовой квалификации и регулирования: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2002. - 231 с.

68. Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских прав // Право и экономика. 2003. - № 9. - С. 28-33.

69. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., «Юрид. Лит.», 1975. 880 с.

70. Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2000. - 303 с.

71. Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2000. - № 4. - С. 46-56.

72. Клепицкий И.А. «Отмывание денег» в современном уголовном праве // Государство и право. 2002. - № 8. - С. 33-46.

73. Куршаков Д. Банковская тайна // Закон. М., 1998. - № 2. - С. 65-75.

74. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2002. - 544 с.

75. Лисицина Н.В. Банковская тайна как объект правового регулирования: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2003. - 220 с.

76. Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита служебной тайны // Государство и право. — 2000. № 6. - С. 85-91.

77. Малеина М.Н. Банковская тайна // Законодательство и экономика. -1994.-Вып. 5/6.-С. 15-17.

78. Маркелова К.А. Банковская тайна: Особенности банковской тайны как правовой категории // Банковское право. 2000. - № 1. - С. 42-51.

79. Овчинников А. Секретность швейцарских банков // Право и экономика. 1993.-№7. -С. 66-68.

80. Олейник О.М. Теоретические основы банковского права (гражданско-правовые и хозяйственно-правовые аспекты): Дис. . д-ра юрид. наук. М., 1998.-380 с.

81. Отнюкова Г. Коммерческая тайна // Закон. 1998. - № 2. - С. 55-59.

82. Панько К.А., Маслов А.Е. Незаконное получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну — «экономический шпионаж» // Юридические записки: Сборник. Воронеж, 2000. — Вып. 12. — С. 294.

83. Плешаков A.M. Банковская тайна: запрет, обязанность и порядок предоставления сведений // Деньги и кредит. — 1997. № 10. - С. 64-71.

84. Поляков И.Н. Ответственность по обязательствам вследствие причинения вреда. -М.: Юридическое бюро «Городец», 1998. 172 с.

85. Пристансков Д. Знай заемщика в лицо // Эж-юрист. — 2005. — 7 февраля.

86. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2001.-496 с.

87. Рыженков А .Я. Компенсационная функция советского гражданского права. Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1983, 96 с.

88. Рыженков А .Я., Черноморец А.Е. Очерки теории права собственности (прошлое и настоящее). — Волгоград: Издательство «Панорама», 2005. — 672 с.

89. Самсонова О.А. Получение органами предварительного расследования и судом информации, составляющей банковскую тайну: Дис. . канд. юрид. наук. — Иркутск. 2003. — 216 с.

90. Сараев Д.В. О соотношении понятий нематериальные блага и личные неимущественные права // Юрист. 2002. — № 7. - С. 3-6.

91. Сарбаш С.В. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. М.: «Статут», 1999. - 269 с.

92. Ситдикова Л.Б. Информация как нематериальное благо // Юрист. — 2007. № 8. - С. 62-64.

93. Скобликов П. Коммерческая и банковская тайна: проблемы правового регулирования // Российская юстиция. 1997. - № 11. - С. 47-49.

94. Смолькова И. Тайна и уголовно-процессуальный закон. М.: Луч, 1997.-100 с.

95. Степанов А.И. «Налоговая гавань» Лихтенштейн // Международная жизнь. - 2002. -№ 1. - С. 86-92.

96. Тосунян Б.А., Викулин А.Ю., Экмалян A.M. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник/ Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина- М.: Юристъ, 1999. 448 с.

97. Ушкин Г.Н. Проблемы договора банковского счета: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2002. - 204 с.

98. Фатьянов А.А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государство и право. 1998. - № 6. - С. 5-14.

99. Юданов Ю. Швейцария и Евросоюз: трудные поиски партнерства // Мировая экономика и международные отношения. — 2002. — № 2. — С. 75-83.1.I. Материалы практики.

100. Определение Верховного Суда РФ от 17.08.99 г. № КАС99-199 // Архив Верховного суда Российской Федерации. дело № КАС99-199. - 1999 г.

101. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. № 10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда» // Российская газета. 1995. - 8 февраля.

102. Постановление Президиума ВАС РФ N 12024/03 от 27.01.04 г. // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 2004. - № 6. - С. 34-36.

103. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа № А19-53 89/99-11-Ф02-1985/99-С2 от 15.11.99 г. // СПС Консультант-Плюс.

104. Постановление ФАС Северо-западного округа № А56-38032/02 от 22.05.03 г. // СПС Консультант-Плюс.

105. Постановление ФАС Северо-западного округа № А56-15926/2005 от 05.10.05 г. // СПС Консультант-Плюс.

106. Постановление ФАС Северо-западного округа № А42-2085/2005-16 от 13.10.05 г. // СПС Консультант-Плюс.

107. Постановление ФАС Уральского округа № Ф09-2265/05-С7 от 26.05.05 г. // Архив Федерального Арбитражного суда Уральского округа Российской Федерации. дело № Ф09-2265/05-С7. - 2005 г.

108. Постановление ФАС Волго-Вятского округа № А29-3812/2006А от0711.06 г. // СПС Консультант-Плюс.

109. Решение Арбитражного суда РБ № А07-52052/05-Г-ПМВ от 23.03.06 г. // Архив Арбитражного суда РБ. дело № А07-52052/05-Г-ПМВ. - 2006 г.

110. Решение Арбитражного суда РБ № А07-52053/05-Г-ПМВ от 23.03.06 г. // Архив Арбитражного суда РБ. дело № А07-52053/05-Г-ПМВ. - 2006 г.

111. Решение Арбитражного суда г. Москвы № А40-19940/07-29-162 от1308.07 г. // Официальный сайт Арбитражного суда г. Москвы. — http://msk.arbitr.ru/?idsec=353&idcase=A40-19940/07-29162&idsrc=FD 1D751С10В633Е1С5СЗ 0472DEC8BB43&otd=29&nregd=59242 4.