Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения по законодательству Российской Федерации тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Бучнев, Павел Владимирович

• Бучнев, Павел Владимирович
• кандидат юридических наук
• 2010

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Бучнев, Павел Владимирович

Введение.

Глава 1. Теоретико-правовые аспекты реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.

1.1. Правовая сущность кредитной организации.

1.2. Нормативно-правовое регулирование слияния и присоединения кредитных организаций в Российской Федерации.

Глава 2. Порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.

2.1. Правовой механизм осуществления реорганизации кредитных организаций в форме слияния.

2.2. Особенности правового регулирования процесса осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения.

Глава 3. Специфика правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.

3.1. Правовое регулирование правопреемства при слиянии и присоединении кредитных организаций.

3.2. Защиты прав акционеров и кредиторов при слиянии и присоединении кредитных организаций.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения по законодательству Российской Федерации»

Актуальность темы исследования. Одной из важнейших задач развития банковской системы страны является повышение капитализации коммерческих банков. Работая в рыночной среде, кредитные организации не только ощущают на себе ее влияние, но и сами оказывают активное воздействие на экономические процессы, происходящие в хозяйственной жизни общества. В этой связи особое значение имеет выявление тенденций развития процессов концентрации капитала в системе кредитных организаций. Процесс консолидации в банковской сфере, с одной стороны, должен придать вновь образованным институтам большую финансовую стабильность, но с другой стороны, концентрация капитала способна принести дополнительные проблемы, связанные с усилением системных рисков. Объединительные процессы в системе кредитных организаций России еще недостаточно изучены и не имеют пока прочной методологической основы.

В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.

С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие - прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта.

До недавнего времени вопросы правового регулирования отношений по реорганизации кредитных организаций не находили самостоятельного выражения в научных трудах специалистов и были затронуты в работах, посвященных юридическим лицам в целом1.

Существующая доктринальная и правовая база, регулирующая реорганизацию кредитных организаций, не обеспечивает эффективного осуществления указанного процесса. Так действующее гражданское законодательство не дает легального понятия «реорганизации кредитной организации, как юридического лица». В настоящее время не только не выработано понятие реорганизации кредитной организации, но нет далее единого направления для определения данного понятия. Это представляется недопустимым, учитывая огромное практическое значение реорганизации кредитных организаций в гражданском обороте. На практике, до сих пор не решены вопросы к чьей компетенции Совета директоров или Общего собрания акционеров относится вопрос об утверждении Положения о филиале, в случае, когда на базе присоединяемого банка создается филиал, необходимо ли принимать решение о создании филиала в указанном случае, отсутствуют правовые нормы для признания процесса реорганизации недействительным, комплексно не определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в формах разделения, выделения и преобразования.

В тоже время вопросы реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения в новых экономических условиях являются недостаточно изученными в юридической литературе. Так, в частности, изменения, произошедшие в последнее время в области законодательного

1 Генкин Д.М. Юридические лица в советском гражданском праве// Проблемы социалистического права. 1939. №1.; Аскназий С.И. Об основаниях правовых отношений между государственными социалистическими организациями// Ученые записки ленинградского юридического института. Вып.1У. Л.,1947.; Красавчиков O.A. Сущность юридического лица// СГП.1976.№1.; Путинский Б.И Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях.М.,1984.; Толстой Ю.К. О государственных юридических лицах в СССР// Вестник ленинградского университета. 1955. №3.; Грибанов В.П. Юридические лица. .М., 1961.; Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве// Правоведение.1981. №4; Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое регулирования процесса слияния и присоединения кредитных организаций -принятие Положения Банка России «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» №230-П от 04.06.2003 г. (далее - Положение Банка России Ж230-П), которым определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, вызывают необходимость научной разработки надлежащего порядка реорганизации кредитных организаций, отвечающего современным потребностям общества. Положением Банка России №230-П точно не закреплена необходимость переизбрания нового состава членов Совета директоров, присоединяющей кредитной организации, не определено территориальное учреждение Банка России, в которое направляется уведомление о начале процедуры реорганизации, не разработаны унифицированные требования к порядку составления договора о присоединении и слиянии, передаточному акту, содержится большое количество норм отсылочного характера, что существенно отягощает и затрудняет процесс реорганизации, а так же содержит ряд вопросов, требующих правового разрешения.

Таким образом, актуальной проблемой науки гражданского права является необходимость исследования содержания реорганизации кредитных организация в форме слияния и присоединения, понятия «реорганизация кредитной организации», выделение иных видов реорганизации, а также изучение средств и способов ее осуществления.

Целью диссертации является комплексное исследование теоретико-правовых проблем реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения на основе анализа теории гражданского права, российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, выработка научно-практических рекомендаций по его совершенствованию.

2 «Вестник Банка России», N 39, 16.07.2003.

На достижение указанной цели направлено решение следующих научно-практических задач:

- уточнить правовую сущность кредитных организаций, как субъекта рассматриваемых правоотношений;

- проанализировать нормативно-правовое регулирование процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения;

- исследовать правовой механизм и правоприменительную практику реорганизации кредитных организаций в форме слияния;

- определить специфику правового регулирования осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения;

- определить специфику правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов в ходе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.

Объектом диссертационного исследования являются правовые отношения, складывающиеся в процессе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Предметом диссертационного исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процесс реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, в теоретических и практических аспектах.

Методологическая основа диссертации. Настоящее диссертационное исследование базируется на совокупности следующих методов научного познания: диалектический, комплексный, историко-правовой, сравнительно-правовой, системного анализа, формальнологический, социологический и др. Основополагающим явился всеобщий диалектический метод познания окружающей действительности, обосновывающий взаимообусловленность всех социально-экономических процессов, в том числе протекающих в связи с реорганизацией юридических лиц.

Применение комплексного метода позволило автору проанализировать рассматриваемые вопросы во всем многообразии их связей и отношений. Сочетание историко-правового и сравнительно-правового методов дало возможность выявить специфику воздействия конкретно-исторических условий на эволюцию гражданских правоотношений, складывающихся по поводу слияния и присоединения кредитных организаций. Применение метода системного анализа способствовало определению места процедуры слияния и присоединения в рамках всего жизненного цикла кредитной организации.

Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации кредитных организаций.

Большинство опубликованных до настоящего времени работ, в которых затрагивается данная тема, посвящены в основном, отдельным видам реорганизации юридических лиц. В данном исследовании предпринята попытка комплексного исследования слияния и присоединения кредитных организаций, на основе норм действующего законодательства и правоприменительной практики.

Теоретическая основа диссертации. Теоретическая основа для дальнейшего развития правоотношений в сфере реорганизации юридических лиц, была заложена еще в научных трудах таких известных дореволюционных и советских учёных, как: М.М. Агарков, Ю.С. Гамбаров, Д.М. Генкин, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, В.А. Рясенцев, Б.Б. Черепахин, Г.Ф. Шершеневич, и др. Необходимо отметить, что в указанных трудах реорганизация кредитных организаций, рассматривалась лишь с точки-зрения юридических лиц с общей правоспособностью.

Следующий этап развития законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций связан с преобразованиями, произошедшими в нашей стране в начале 90-х годов. В этой связи необходимо отметить труды 7 таких российских ученых-цивилистов как М.И. Брагинского, A.B. Бенедиктова, A.B. Гуляева, В.П. Грибанова, Д.В. Коровайко, O.A. Красавчикова, A.B. Ломакина, Б.И. Пугинского, В.А. Рахмиловича, Ю.К. Толстого, К.Т. Трофимова, Д.С. Шапкина и ряда других авторов.

Научная новизна. Проведенное научное исследование позволило автору уточнить определение понятия «кредитной организации» и устранить его двоякое толкование указав, что кредитная организация, это в первую очередь коммерческая организация. С помощью системного анализа нормативно-правого регулирования реорганизации кредитных организаций автором была выявлена правовая природа исследуемого процесса, которая послужила основой для формирования своего авторского определения «реорганизации кредитной организации, как юридического лица», которое до настоящего времени отсутствует в действующем законодательстве.

Автором предложены пути совершенствования правого механизма реорганизации кредитных организаций в форме слияния, которые направлены на активное использование в современной практике указанной формы реорганизации. Внесены существенные уточнения в порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, которые позволяют снизить общие сроки проведения реорганизации в указной форме, избежать привлечения реорганизуемых кредитных организаций к штрафным санкциям, а также значительно снизить риск признания отельных процессов реорганизации недействительными.

В ходе проведенного исследования были сформулированы конкретные предложения, направленные на устранение имеющихся пробелов в действующем законодательстве в части правового регулирования правопреемства при реорганизации кредитных организаций. Данные предложения позволяют однозначно установить момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. Также в работе сформулированы конкретные предложения, направленные на совершенствования законодательства в области защиты 8 прав и законных интересов акционеров и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций.

Основные положения и выводы, обладающие научной новизной и имеющие теоретическое и практическое значение, нашли свое отражение в положениях, выносимых на защиту.

На защиту выносятся следующие основные выводы и положения:

1. В связи с двояким толкованием понятия «кредитная организация», предлагается абз. 1 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» №395-1 от 02.12.1990 г.3 (далее - Закон о банках) изложить в следующей редакции: «Кредитная организация - коммерческое юридическое лицо, которое для извлечения прибыли, как основной цели своей деятельности, на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности в любой организационно-правовой форме, установленной законом».

2. В действующем законодательстве отсутствует легальное понятие «реорганизации кредитной организации, как юридического лица» в связи с чем, автором предложено дополнить ст. 23 Закона о банках своим авторским определением данного понятия. «Реорганизация кредитной организации, как юридического лица - это совокупность взаимосвязанных юридических фактов и действий, в процессе которых права и обязанности одной или нескольких кредитных организаций переходят в порядке универсального правопреемства к другой кредитной организации' или друг к другу, результатом которых является создание новой кредитной организации, и/или прекращение деятельности кредитной организации, передавшей свои права и

3 Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492. обязанности, сопровождающееся выдачей новой лицензией на осуществление банковских операций или заменой действующей».

3. В настоящее время правовой механизм осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния на практике практически не используется, в связи с тем обстоятельством, что в соответствии с п. 23.2 Инструкции Банка России «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» №135-И от 02.04.2010 г.4 (далее - Инструкция Банка России №135-И), требуется получение новой лицензии на осуществление банковских операций и сделок, которое в свою очередь существенно осложняет и затягивает проведение рассматриваемого процесса. В связи с этим, предлагается внести следующие изменения в Инструкцию Банка России №135-И и Положение Банка России №230-П.

Пункт 24.3 Инструкции Банка России №135-И предложено изложить в следующей редакции: «Если участниками создаваемой в результате слияния кредитной организации становятся участники (акционеры) реорганизованных кредитных организаций, дополнительной проверки правомерности участия в уставном капитале создаваемой кредитной организации и оплаты (приобретения) ее акций (долей) не требуется».

Абзац 6 пункта 2.6 Положения Банка России №230-П предложено изложить в следующей редакции: «документы, предусмотренные нормативным актом Банка России, регламентирующим процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности, для подготовки заключения о соответствии новых помещений «Кредитной организации» для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России, за исключением случаев, если вновь созданная «Кредитная организация», будет

4 "Вестник Банка России", N 23, 30.04.2010. осуществлять операции с ценностями в помещении, которое уже было согласовано с Банком России».

4. В результате анализа специфики правового регулирования осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, доказана необходимость внесения изменений в Закон о банках, а также иные нормативно-правовые акты, которые будут нацелены на сокращение сроков проведения реорганизации в указанной форме, а. также снижения риска привлечения реорганизуемых кредитных организаций к административной ответственности.

Так, в частности предложено дополнить ст. 23.5 Закона о банках абзацем следующего содержания: «Обязанность по раскрытию существенных фактов, указанных в настоящей статье, не распространяется на кредитные организации, которые в соответствии с требованиями уполномоченного органа, обязаны раскрывать данные существенные факты, в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг». Указанное дополнение позволит устранить дублирующиеся положения по раскрытию информации в форме существенных фактах, закрепленные в ст. 23.5. Закона о банках и Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР от 10.10.2006 N 06-117/пз-н5.

5. В процессе научного исследования было выявлено, что в действующем гражданском законодательстве точно не определен момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации юридических лиц, включая случаи реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. В связи с этим автором предложено дополнить ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации пунктом 6 следующего содержания: «6. Во всех вышеуказанных случаях моментом перехода прав и обязанностей будет являться момент, с которого юридическое лицо считается

5 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 4,22.01.2007 (Приказ). реорганизованным, определяемый в порядке, установленным п.4 ст. 57 настоящего Кодекса».

6. Правоприменительная и судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, имеет ли право кредитор физическое лицо потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если физическое лицо получило уведомление о начале процедуры реорганизации уже после того как реорганизация кредитной организации завершилась.

С целью устранения данного противоречия, автором предложено изложить п.1 абз. 5 ст. 23.1 Закона о банках в следующей редакции: «получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи). При этом в случае, если кредитор физическое лицо получил письменное уведомление уже после момента окончания реорганизации кредитной организации, то кредитор не имеет права требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, за исключением случаев, если докажет, что задержка в получении уведомления произошла по вине реорганизуемой кредитной организации или вследствие действия непреодолимой силы».

7. С момента утверждения реорганизуемыми кредитными организациями передаточного акта до момента, когда кредитные организации считаются реорганизованными проходит значительное количество времени. В указанный промежуток времени состав передаваемых прав и обязанностей может существенно измениться, что в конечном итоге может ущемить права акционеров (участников) и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций: С целью закрепления данной особенности в действующем гражданском законодательстве автором предлагается дополнить ст. 58 Гражданского кодекса РФ пунктом 7 следующего содержания: «7. В случае если после момента утверждения

12 передаточного акта и разделительного баланса до момента, когда юридическое лицо считается реорганизованным, произошли изменения в составе передаваемых прав и обязанностей, требуется составление уточняющего передаточного акта или разделительного баланса на дату, когда юридическое лицо считается реорганизованным».

Теоретическая и практическая значимость работы предопределяется ее направленностью на совершенствование гражданского законодательства, а также практики его применения.

Предложения и выводы, полученные в диссертации, будут полезны в деятельности органов юстиции в области государственной регистрации реорганизации кредитных организаций, в процессе преподавания гражданского права, а также могут служить основой для совершенствования российского законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций.

Практические рекомендации, сделанные автором, могут быть использованы в правоприменительной деятельности, научной работе, подготовке учебных пособий, а также при преподавании курсов гражданского права и предпринимательского права.

Апробация и внедрение результатов исследования. Основные положения и выводы диссертационного исследования нашли отражение в опубликованных работах, материалах научно-практической конференции. На основе результатов исследования автором опубликованы научные статьи. Выводы, положения и результаты исследования докладывались на заседании кафедры частного права юридического факультета Института Экономики Управления и Права Российского Государственного Гуманитарного Университета, где проведено ее обсуждение.

Структура диссертации определена кругом исследуемых проблем, ее целями и задачами. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих шесть параграфов, заключения, списка нормативно-правового материала и литературы.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Бучнев, Павел Владимирович

Выводы:

В процессе научного исследования было выявлено, что в действующем гражданском законодательстве точно не определен момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации юридических лиц, включая случаи реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. В связи с этим автором предложено дополнить ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации пунктом 6 следующего содержания: «6. Во всех вышеуказанных случаях моментом перехода прав и обязанностей будет являться момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, определяемый в порядке, установленным п.4 ст. 57 настоящего Кодекса».

Правоприменительная и судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, имеет ли право кредитор физическое лицо потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если физическое лицо получило уведомление

149 о начале процедуры реорганизации уже после того как реорганизация кредитной организации завершилась.

С целью устранения данного противоречия, автором предложено изложить п.1 абз. 5 ст. 23.1 Закона о банках в следующей редакции: «получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи). При этом в случае, если кредитор физическое лицо получил письменное уведомление уже после момента окончания реорганизации кредитной организации, то кредитор не имеет права требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, за исключением случаев, если докажет, что задержка в получении уведомления произошла по вине реорганизуемой кредитной организации или вследствие действия непреодолимой силы».

С момента утверждения реорганизуемыми кредитными организациями передаточного акта до момента, когда кредитные организации считаются реорганизованными проходит значительное количество времени. В указанный промежуток времени состав передаваемых прав и обязанностей может существенно измениться, что в конечном итоге может ущемить права акционеров (участников) и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций. С целью закрепления данной особенности в действующем гражданском законодательстве автором предлагается дополнить ст. 58 Гражданского кодекса РФ пунктом 7 следующего содержания: «7. В случае если после момента утверждения передаточного акта и разделительного баланса до момента, когда юридическое лицо считается реорганизованным, произошли изменения в составе передаваемых прав и обязанностей, требуется составление уточняющего передаточного акта или разделительного баланса на дату, когда юридическое лицо считается реорганизованным».