Институт лицензированя в области создания и использования программ и программного обеспечения ЭВМ и их систем в Российской Федерации тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.14, кандидат юридических наук Беспалов, Виталий Владимирович

• Беспалов, Виталий Владимирович
• кандидат юридических наук
• 2009

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Беспалов, Виталий Владимирович

ВВЕДЕНИЕ.

1. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНСТИТУТА ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ ПРОГРАММ И ПРОГРАММНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВКТУРЕ ИНФОРМАЦИННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.

1.1 Специфика объектов лицензирования в системе информационных технологий.

1.2 Нормативно-правовая основа регулирования контроля состояния программного обеспечения информационных систем.

1.3 Моделирование схем лицензирования в структуре программного обеспечения информационных систем в Российской Федерации. Субъекты в системе лицензирования.

2. ПОДХОД К СОВЕРШЕНСТВОВАНИЮ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ ПРОГРАММ И ПРОГРАММНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИНФОРМАЦИОННЫХ СИСТЕМ.

2.1 Предметные области правового регулирования отношений в сфере информационных технологий в части программ и программного обеспечения.

2.2 Правовая защита безопасности программного обеспечения и ответственность субъектов за использование нелицензионного продукта в информационных системах.

2.3 Совершенствование законодательства в области лицензирования программного обеспечения.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Институт лицензированя в области создания и использования программ и программного обеспечения ЭВМ и их систем в Российской Федерации»

В условиях развития информационного общества и инноваций на основе информационных технологий и коммуникаций, развития соревнования стран в актуальности и значимости интеллектуальных ресурсов, реализуемых через информационные системы и сети, нельзя переоценить роль качества программных продуктов в этой области.

Еще в середине XX века тема программ для ЭВМ и программного обеспечения информационных систем была выведена на передовой фронт науки и практики, заняла свою нишу в законодательстве. Первый закон в российской Федерации был принят в 1992 г. и носил название «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных». Одновременно был принят и закон «О правовой охране типологий интегральных микросхем», что закладывало основы для развития информационных технологий в отраслях российской электроники. Этим фактом была заложена связь программных продуктов в комплексе ИКТ (информационных и коммуникационных технологий) и результатов интеллектуального творчества в этой сфере. Этим обозначилась и связь авторского права с созданием и реализацией программного обеспечения информатизации по самым разным направлениям развития современного общества и управлением этими процессами.

Темпы и объемы включения информационных технологий в жизнь общества, широкий фронт разработки программ и программного обеспечения ЭВМ и их систем остро ставят вопрос о развитии законодательства в этой области в целях обеспечения качества продукции и защиты прав и интересов всех субъектов, связанных с этим процессом. Это касается в первую очередь создателей программного продукта; его потребителей и пользователей, а также структур, ответственных за безопасность в технологическом обеспечении информационных процессов. Речь идет о соблюдении условий безопасности граждан, государственных институтов и всего общества, что предусмотрено Стратегией развития информационного общества в

Российской Федерации, Доктриной обеспечения информационной безопасности Российской Федерации, другими нормативно-правовыми актами в данной области. Достаточно сказать, что глобальной сетью Интернет в настоящее время пользуется около 40 миллионов россиян. На рынке программного обеспечения в настоящее время действует более 3000 мировых производителей и многие из них представлены в производственной сфере и на рынке России.

Естественно, что проблемы правовых гарантий прав производителей, пользователей программного обеспечения информационных систем через институт лицензирования требует особого внимания. Управление программным обеспечением и процессами лицензирования производством и использованием этого ресурса информатизации - важнейшая задача. Специалисты программного обеспечения отмечают, что обширный и разнообразный парк ПО (программного обеспечения), практика разрозненных закупок, сложность схем лицензирования и неудовлетворительно поставленное нормативное регулирование отношений в этой сфере влекут нарастание юридических рисков, излишние расходы и сдерживание развития отечественных информационных технологий. Настоящая работа ставит своей целью оценить состояние правовой основы реализации института лицензирования в области программ для ЭВМ и программного обеспечения и предложить концепцию упорядочения систем лицензирования и его правового регулирования с учетом современного уровня информатизации в Российской Федерации.

Для достижения поставленной цели решались следующие задачи.

1. Исследовать структуру деятельности субъектов в области создания и использования программ для ЭВМ и программного обеспечения информационных систем в целях уяснения специфики предметной области лицензирования.

2. Выявить степень разработанности проблем лицензирования в теории и на законодательном уровне. В связи с этим рассмотреть специфику объектов лицензирования с учетом правового статуса субъектов, участвующих в этом процессе.

3. Дать анализ историко-правового аспекта становления и развития института лицензирования в области программного обеспечения ИТ в Российской Федерации с учетом формирования международных актов, затрагивающих отношения лицензирования в области ИКТ.

4. Изучить имеющиеся схемы лицензирования программного обеспечения в Российской Федерации на основе сочетания методов правового регулирования средствами частного и публичного права.

5. Обосновать состав и механизмы правового регулирования в области лицензирования ПО, дать комплексный анализ теоретических и прикладных аспектов причин правонарушений безопасности использования ПО, внести предложения по совершенствованию нормативной правовой основы в этой области.

Предметом исследования выступают схемы программного обеспечения ЭВМ, законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие порядок лицензирования программного обеспечения в структуре информационных технологий в Российской Федерации, материалы судебной и правоприменительной практики, статистические данные.

Объект исследования - правовые отношения, возникающие в процессе осуществления лицензирования в сфере создания и использования информационных систем в Российской Федерации.

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют такие документы организационно-правового характера как Стратегия развития информационного общества в Российской Федерации, Доктрина информационной безопасности Российской Федерации, ФЦП « Электронная Россия»; труды сектора информационного права ИГП РАН, в частности, Концепция формирования правовой основы развития информатизации в

Российской Федерации1, монографические и учебные издания данного коллектива. В работе использованы исследования отечественных ученых в области развития информационных технологий2.

Анализ имеющейся литературы позволяет констатировать, что различные аспекты рассматриваемой проблемы привлекают внимание исследователей. Признаны важность и необходимость подобных исследований.

При том, что объем литературы, в той или иной степени затрагивающий означенную проблему, значителен, научные работы монографического уровня, посвященные непосредственно различным аспектам лицензирования программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации, в последнее время не публиковались. Этим во многом формируется необходимость и научный интерес в исследовании представленной работы.

В диссертационном исследовании использованы работы отечественных ученых: Б.Ю. Анина3, Ю.М. Батурина4, А.П. Бессонова5, А.И. Горева6, К.В. Гурьянова7, Н.Ю. Колчевской8, В.В. Кручинина9, А.А. Кузьмина10, М.А. Малямина11 и др.12

1 Бачило И.Л., Антопольский А.А., Белов Г.В., Жарова A.K., Семилетов С.И., Сергиенко Л.А. Петровским С.В., Талапина Э.В. Концепция формирования правовой основы развития информатизации в Российской Федерации // Государство и право. - 2005. - №7.

2 Главы, посвященные информационным технологиям в коллективной монографии «Информационные ресурсы развития России и правовые проблемы». - М.: Наука, 2003; Коллективная монография Информационное право. Актуальные проблемы теории и практики. Под общ. ред. И.Л. Бачило. - М.: Юрайт, 2009; Бачило И.Л. Информационное право. Основы практической информатики. Учебное пособие. - М, 2001; Ее же: Учебник для вузов. - М.: Юрайт, 2009. Жарова A.K. Информация. Правовое регулирование обращения информации в Интернет. - М., 2006; Наумов В.Б. Право и Интернет. Очерки теории и практики. -М., 2002; Ярмаркова М.М. Правовые аспекты передачи лицензионных прав на использование программного обеспечения // Юридический консультант. -2004. - № 6. - С. 15 - 19 и др.

3 Анин Б. Защита компьютерной информации. - СПб. :BHV,2000. -384 с.

4 Батурин Ю.М. Компьютерное право: краткий реестр проблем // Советское государство и право. - 1989. - N 8. - С. 70-71; Батурин Ю.М. Теоретические проблемы компьютерного права :Автореф. дис. . докт. юридич. наук/12.00.01.-М.,1991.-39 с.

5 Бессонова А.П. Гражданско-правовая охрана программного обеспечения ЭВМ: автореф. . дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. - М.,1990. -19 с.

6 Горев А.И. Противодействие незаконному обороту программ для ЭВМ : Административно- и информационно-правовой аспекты : Автореф. дис. канд. юрид. наук : 12.00.14. - Омск, 2003.

7 Гурьянов К.В. Файлы CRACK как идентификационный признак совершения преступлений в сфере производства компьютерного (информационного) контрафакта" // Эксперт-криминалист. - 2007. - N 3. - С. 19-20.

8 Колчевская Н.Ю. Квалификация нарушения авторских и смежных прав // Вопросы совершенствования правоохранительной деятельности органов внутренних дел. Часть 1. - М., 2003. -С. 72 - 79.

Особо следует отметить работы по информационному праву И.Л. Бачило, А.К. Жаровой, В.Н. Монахова, С.И. Семилетова 13

В диссертации использованы также публикации в правовых и иных специализированных и универсальных периодических изданиях, материалы и рекомендации научных исследований, конференций, действующие и утратившие силу нормативно-правовые акты Российской Федерации по рассматриваемым вопросам, статистические и другие данные.

Вместе с тем, при всей теоретической и практической значимости проведенной научной работы, исследование проблем лицензирования программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации не завершено. Необходим комплексный подход к исследованию этой проблемы с позиций законотворчества и правоприменения, поиска и обоснования условий повышения безопасности программного продукта в информационной сфере законодательства, создания гарантий и защиты прав разработчиков.

Общеметодологическую основу исследования правовой основы института лицензирования в сфере создания и использования программного обеспечения информационных систем в Российской Федерации составляет системный подход.

9 Кручинин В.В. Методология разработки программного обеспечения автоматизированного обучения // Современное образование: ресурсы и технологии инновационного развития: Материалы всерос. науч.-метод. конф., 27-28 янв. 2005 г., Россия, Томск. - Томск, 2005. - С. 7-9.

10 Кузьмин А.А. Проблемы правовой охраны программного обеспечения ЭВМ: автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. -М., 2001. -22 с.

11 Малямина М.А. Авторско-правовая охрана программного обеспечения: Проблемы правовой охраны интерфейса. - СПб., 2000. - 69 с.

12 См., наприм.: Подшибихин Л.И. Особенности правовой охраны программ // Патенты и лицензии. - 2001. -N 4. - С.2-9; Пуцко В. Как эффективно решить проблему лицензирования Программного обеспечения, используемого на предприятии // Топливно - энергетический комплекс. - 2003. - №4. - С. 53-56.

13 См., наприм.: Бачило И.Л., Копылов В.А. Есть ли основания для создания отрасли «Информационное право» // Информационное общество. - 1999. - № 6. - С.49-50; Бачило И.Л. Свободный доступ к информации и ИНТЕРНЕТ // Информационное общество. - 2000.- № 4.-С.42-44; Бачило И.Л. Информационные ресурсы как объект права и объект отношений, регулируемых Гражданским Кодексом Российской Федерации // Информационные ресурсы России. - 1999. - №.1. - С.29-34; Бачило И.Л., Голиков С.И., Зайченко В.Ю и др. Нематериальные активы интеллектуальной деятельности. Метод. Реком. - М. ЗАО "Геоинформмарк". - 1999. 70 е.; Бачило И.В., Семилетов С.И. Комментарий к Федеральному закону «Об электронной цифровой подписи // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО "ЮрСпектр". -М., 2009; В.Н.Монахов "СМИ и Интернет: проблемы правого регулирования" [Электронный ресурс]. - 2009. - Режим доступа: http://old.internet-law.ru/intlaw/books/smi/index.htm. - Дата доступа: 28.02.2009.

В качестве частных методов познания использованы: исторический, сравнительно-правовой, логико-юридический, системно-структурный и конкретно-социологический.

В процессе написания диссертации применялись достижения наук общей теории права, истории права и государства, а также гражданского, административного, информационного, уголовного и других отраслей права. Широко использован цивилистический категориальный аппарат.

Нормативной основой исследования явились Конституция Российской Федерации 1993 г.; гражданское законодательство Российской Федерации, нормы законодательства РСФСР, которые сохраняют как историческое, так и модельное значение; действующее информационное законодательство Российской Федерации. В работе широко использованы международные правовые акты в области охраны интеллектуальной собственности.

Эмпирическую базу исследования составили обработанные автором материалы о фактическом применении действующего законодательства, регламентирующего лицензирование программного обеспечения в Российской Федерации.

Научная новизна диссертационного исследования связана с развиваемым в нем правовым подходом, согласно которому все используемое пользователями программное обеспечение должно пройти процедуры лицензирования, которые соответствует законодательству Российской Федерации и реализуют гарантии участников процессов лицензирования в части:

1) стимулирования и защиты прав разработчиков отечественного программного продукта;

2) соблюдение требований качества ПО в целях соответствия правам и интересам пользователей ЭВМ и ИС;

3) обеспечения безопасности государства и общества в процессах информатизации страны.

На защиту вынесены следующие положения диссертационной работы.

1. Рассмотрение лицензирования в области производства и использования программ для ЭВМ и программного обеспечения ИС в качестве подсистемы правового института лицензирования, которая выстраивается с учетом многообразия информационной деятельности, целей, ее форм и неоднородности правового статуса субъектов, участвующих в данном процессе.

2. Обоснование концепции лицензирования как особой подсистемы института лицензирования Российской Федерации, обеспечивающей комплексное правовое оформление: 1 - прав субъектов на деятельность в области программирования электронных технологий обработки и обращения информации в соответствии с действующим законодательством об информационной безопасности; 2 - порядка передачи прав авторов и других правообладателей на исключительные имущественные права по институту интеллектуальной собственности в целях использования авторских программ для ЭВМ и программного обеспечения ИС; 3 - механизма правовых гарантий законности и качества деятельности создателей, и пользователей лицензирующих субъектов программных продуктов в информационной сфере.

3. Обоснование и применение в процессе данного исследования методологии научного и правового анализа взаимосвязи этапов производства (создания) программ и программного обеспечения как объекта лицензионной деятельности; оформления прав создателя этого программного продукта и порядка его передачи при определенных условиях другим правообладателям,; выявление методов правового регулирования правовых отношений органов государственной власти, разных категорий лицензиатов и нарушителей установленных правил лицензирования при использовании программного продукта в информационной сфере. Разработка в рамках этой методологии схем моделирования объектов лицензирования, форм лицензирования и взаимодействия субъектов в системе лицензирования программных продуктов ИТ.

4. Предложения по уточнению определений терминов, используемых в процессе правового регулирования лицензирования программных продуктов в системе ИТ, включая такие как «деятельность по созданию и использованию компьютерных программ». Предложение заменить термин «программа для ЭВМ» на термин «компьютерная программа». Подготовить предложение об уточнении этого термина в соответствующих нормах 4-ой части ГК РФ.

5. Результат проведенного исследования состояния правового регулирования в области лицензирования компьютерных программ и программного обеспечения, прав и обязанностей их создателей и пользователей позволяют в подсистеме института лицензирования выделить: сегмент государственного лицензирования деятельности в области создания компьютерных программ, требующих особой защиты и контроля со стороны государства; сегмент аккредитации иностранных фирм или их филиалов, занятых производством программного продукта на территории Российской Федерации: сегмент регулирования лицензионных договоров и соглашений по передаче авторских исключительных прав другим пользователям (лицензиатам) в рамках института интеллектуальной собственности; сегмент передачи лицензированной продукции корпоративными субъектами-производителями этой программной продукции для распространения и использования; сегмент ответственности за нарушение законодательства.

6. Предложение расширить средства и формы правовой защиты лицензионного программного компьютерного продукта, используя не только нормы авторского права, но и патентного права, а также средства правовой защиты фирменного знака, товарного знака, института ноу-хау в зависимости от способа лицензионного оформления программного продукта и выбора метода его защиты в случаях правонарушений и несоблюдения установленного порядка. В процессе государственного лицензирования компьютерных программ используются механизмы, предусмотренные ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» с учетом специфики предмета лицензирования, ФЗ «Об электронной цифровой подписи».

В связи с предложением о совершенствовании средств защиты прав производителей программных компьютерных продуктов для обсуждения вносится предложение о подготовке концепции и проекта ФЗ РФ «О лицензировании компьютерных программ, программного обеспечения и других средств информационных технологий в Российской Федерации».

Научно-практическая значимость исследования.

Научная значимость диссертации определяется как комплексом изучаемых в ее рамках на монографическом уровне проблем и аспектов лицензирование программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации», так и собственно содержанием ряда сформулированных в ней научных определений и рекомендаций.

Изложенные в диссертации определения ряда актуальных понятий и рекомендации могут быть полезны для дальнейших исследований, связанных с проблемой лицензирование программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации. Кроме того, настоящая работа призвана служить развитию теории права интеллектуальной собственности с учетом современного российского и зарубежного опыта правового регулирования отношений, возникающих в рассматриваемой сфере.

Совокупность научных результатов диссертационного исследования представляет собой теоретико-методологическую базу, способствующую развитию научного обоснования проблем лицензирования программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации.

Практическая значимость результатов проведенного исследования заключается в том, что содержащиеся в нем обобщения, выводы и материалы могут быть использованы при выработке возможных направлений совершенствования правового регулирования отношений в сфере лицензирования программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации.

Основные теоретические положения и выводы диссертации предполагают их использование в процессе правотворческой деятельности при совершенствовании информационного законодательства Российской Федерации, а также в ходе дальнейших научных исследований в рассматриваемой области.

Материалы исследования могут быть применены в практической деятельности, как разработчиков, так и пользователей программного обеспечения, а также государственных органов и судов при рассмотрении споров в области охраны интеллектуальной собственности, в работе органов внутренних дел при квалификации общественно опасных действий в указанной сфере, а также в процессе преподавания курса гражданского права в высших учебных заведениях и подготовки учебных пособий по компьютерному праву.

Публикации. По теме диссертации автором опубликованы 2 работы общим объемом 1,8 п.л., в том числе в изданиях, рекомендованных ВАК -2 работы объемом 1,8 п.л.

Содержание диссертации. Диссертация состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованной литературы. Объем текста составляет 196 страницы, литература - 17 страниц.

Заключение диссертации по теме «Административное право, финансовое право, информационное право», Беспалов, Виталий Владимирович

Результаты исследования проблем, связанных с лицензированием программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации, позволяют изложить следующие основные выводы и предложения:

1. Проведя комплексный анализ лицензирование программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации, рассматриваемый правовой институт можно определить как установленную действующим законодательством процедуру, позволяющую конкретному пользователю приобрести, установить и использовать программное обеспечение на отдельном компьютере или в сети, соответственно лицензионному соглашению с производителем этого программного обеспечения.

Приняв условия лицензионного соглашения, пользователь тем самым признает, что лицензия, предоставленная в соответствии с соглашением, дает ему только право ограниченного пользования программным обеспечением в соответствии с оговоренными сторонами условиями.

2. На практике используются различные схемы лицензирования программного обеспечения. Среди них следует выделить лицензионные соглашения с конечным пользователем и с открытым кодом.

Лицензионное соглашение с конечным пользователем является одной из наиболее апробированных схем лицензирования программного обеспечения в Российской Федерации.

Распространенными являются также лицензии на передачу программного обеспечения с открытым кодом, которые способствует развитию российской отрасли разработки программ для ЭВМ.

Лицензии на передачу программного обеспечения с открытым кодом не только предоставляют ощутимые возможности обеспечения информационной безопасности и технологической независимости, но и снижают количество нарушений в сфере правовой защиты программ для

ЭВМ. Кроме того, лицензии на передачу программного обеспечения с открытым кодом могут при необходимости использоваться для образовательных целей в области информационно-коммуникационных технологий вследствие имеющей правовую основу возможности свободно изучать документированный исходный код свободных программ для ЭВМ и модифицировать его. Все это способствует созданию на базе исходного кода свободного программного обеспечения собственных дальнейших разработок в рассматриваемой области.

3. Результаты проведенного исследования в рамках настоящей диссертационной работы позволяют сделать вывод о том, что имеющиеся схемы лицензирования программного обеспечения нуждаются в оптимизации.

Одним из перспективных направлений оптимизации анализируемого процесса является внедрение «гибридной модели» программного обеспечения. Этот подход предполагает использование совокупности существующих решений и позволяет учитывать быстрое развитие рынка программного обеспечения.

Заслуживает внимания рассмотрение оптимизации процесса корпоративное лицензирование программного обеспечения по схемам Open License, Open Value. Преимущество последней схемы лицензирования заключается в том, что по этой программе организация может приобрести лицензии по различным наиболее подходящим для нее вариантам.

Перспективным направлением является сближение институтов лицензирования и страхования риска лицензиата. Это один из стимулов развития принципов добровольного лицензирования.

4. В случае нарушения авторских прав в сфере программного обеспечения наступает юридическая ответственность. Ее виды и размеры зависят от характера и степени общественной опасности деяния, посягающего на авторские права в сфере программного обеспечения.

Так, к административной ответственности в установленные КоАП РФ сроки может быть привлечен непосредственный нарушитель, должностное лицо, а также юридическое лицо.

Гражданско-правовая ответственность распространяется на непосредственного нарушителя либо юридическое лицо. Решение об ответственности последнего принимает соответствующий арбитражный суд.

Обладатели исключительных авторских прав вправе обратиться в органы дознания и предварительного следствия в соответствии с их компетенцией. При этом следует иметь в виду, что за наиболее опасные нарушения авторских прав в сфере программного обеспечения предусмотрена уголовная ответственность.

5. Дальнейшее развитие законодательства в области лицензирования программного обеспечения в Российской Федерации должно происходить с учетом нерешенных на сегодняшний день проблем, к числу которых относятся: отсутствие надлежащей правовой защиты нелитеральных компонентов программы, к которым относятся аудиовизуальные отображения, включающим в себя последовательность, структуру и организацию программы, выводящиеся на экран, элементы дизайна, художественные, литературные и видео произведения, являющиеся частью пользовательского интерфейса программного продукта; техническая и пользовательская документация;

- отсутствие надлежащей правовой защиты мультимедийных программных продуктов, неопределенность правового статуса этого комплексного программного продукта;

- недостаточная степень изученности и проработки режима свободного использования программного обеспечения, поскольку соответствующие положения действующих нормативных правовых актов в ряде случаев подразумевают возмездное использование результатов интеллектуальной деятельности, в том числе на основании договора в письменной форме (ст.ст. 1235, 1237 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поэтому законодательному органу (Государственной Думе Российской Федерации после подготовки соответствующего законопроекта ответственным комитетом, назначенному Советом Государственной Думы) при принятии поправок и дополнений к Гражданскому кодексу необходимо предусмотреть возможность заключения лицензионных соглашений в иных формах, кроме письменной.

Правоприменителю (судьям арбитражных судов) при рассмотрении споров между сторонами в области интеллектуальной собственности следует учитывать императивные нормы законодательства различных государств, а также применимое право различных государств и особенности территориальной подсудности.

6. На сегодняшний день все еще остается неразработанной как в международном праве, так и в национальном законодательстве общая концепция правового регулирования отношений информационного обмена в Интернет

С целью совершенствования законодательства в сфере лицензированием программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации, диссертантом предлагается:

- разработать и принять Федеральный Закон «О правовом регулировании использования глобальной телекоммуникационной сети информационных и вычислительных ресурсов Интернет в Российской Федерации». Решение данного вопроса относится к компетенции Государственной Думы Российской Федерации;

- дополнить ч. 1 ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» п. 86.1 следующего содержания: используемое в органах государственной власти, учебных заведениях и медицинских учреждениях программное обеспечение»;

- заменить в соответствующих нормах 4-ой части ГК РФ термин «программа для ЭВМ» на термин «компьютерная программа».

Кроме того, необходимо:

- произвести кодификацию законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности в ИКТ-секторе (компетенция Государственной Думы Российской Федерации). Результатом такой работы должна стать подготовка концепции и проекта ФЗ РФ «О лицензировании компьютерных программ, программного обеспечения и других средств информационных технологий в Российской Федерации». В этом нормативном правовом акте необходимо расширить средства и формы правовой защиты лицензионного программного компьютерного продукта, используя не только нормы авторского права, но и патентного права, а также средства правовой защиты фирменного знака, товарного знака, института ноу-хау в зависимости от способа лицензионного оформления программного продукта и выбора метода его защиты в случаях правонарушений и несоблюдения установленного порядка.

- упростить на законодательном уровне процедуру лицензирования в системе ИКТ (компетенция Государственной Думы Российской Федерации);

- на законодательном уровне обеспечить режим наибольшего благоприятствования дальнейшему распространению программного обеспечения с открытым кодом (компетенция Государственной Думы Российской Федерации);

- Министерству внутренних дел Российской Федерации создать специализированные подразделения ОВД, сотрудники которых должны быть подготовлены к борьбе с различными формами правонарушений в сфере незаконного оборота программ для ЭВМ;

Академии МВД Российской Федерации для подготовки высококвалифицированных кадров целесообразно разработать и внедрить в учебный процесс этого же высшего учебного заведения соответствующую специализацию;

- дознавателям, следователям, работникам прокуратуры, судьям, привлекать в качестве экспертов либо специалистов представителей фирм-правообладателей программного обеспечения для квалификации противоправных деяний и рассмотрения материалов, связанных с незаконным оборотом программ для ЭВМ.

Перечень лицензируемых видов деятельности в секторе ИКТ должен быть обособлен в Законе Российской Федерации «О лицензировании отдельных видов деятельности». В перечень должны включаться только такие виды деятельности в системе ИКТ, регулирование которых не может осуществляться иными методами. На основании этого Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» Правительством Российской Федерации должны приниматься Положения о лицензировании конкретных видов деятельности в системе ИКТ. Также необходимо включить института лицензирования деятельности в области создания и использования компьютерных программ в проект Информационного кодекса и разработки структуры этого кодекса с учетом классификации лицензионной деятельности.

7. В процессе диссертационного исследования:

- сделан вывод о необходимости более активного использования современных схем лицензирования программного обеспечения;

- обоснована позиция, согласно которой любое нарушение авторских прав в сфере программного обеспечения должно влечь за собой определенные юридические последствия, вид которых определяется в зависимости от характера причиненного ущерба и степени общественной опасности совершенного деяния (действия либо бездействия);

- сформулированы выводы, направленные на совершенствование и оптимизацию модели лицензирования программного обеспечения;

- обоснована необходимость присоединения Российской Федерации к Соглашению по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности («Соглашение TRIPS»), что в перспективе положительно скажется на совершенствовании правового регулирования в области программного обеспечения;

- разработана новая концепцию лицензирования программного обеспечения, согласно которой по ряду программ оно должно производиться государством.

8. С целью подготовки специалистов в сфере лицензирования программного обеспечения (информатизации) Министерству образования и науки Российской Федерации необходимо рассмотреть возможность о разработке и введении в учебные программы высших учебных заведений Российской Федерации курса компьютерного права.

Наряду с данной учебной дисциплиной заслуживает внимание еще одно правовое направление - «sui generic» (латинский термин, означающий свой собственный особый вид; уникальный образец., или пример). Новая отрасль права была бы особенно эффективной при регулировании общественных отношений в случаях, когда компьютерная база данных не может претендовать на статус оригинальной по подбору материала, но потребовала при своем создании существенных затрат в форме интеллектуальных, технических и финансовых ресурсов. Аналогичное правовое направление уже существует в страна Европейского Союза.

В настоящее время в Российской Федерации продолжается совершенствоваться технология системы лицензирования программного обеспечения. Можно с большой долей вероятности предположить, что в течение следующих десяти лет прогресс технологий лицензирования программного обеспечения будет оптимизирован и участие пользователя станет минимальным. С этой точки зрения, рассмотренные проблемы лицензирование программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации являются одним из этапов разработки более совершенных схем.

Изложенные выводы, к которым пришел автор в ходе проведенного исследования, позволяют полагать, что они создадут предпосылки для дальнейшего совершенствования гражданско-правового регулирования лицензирования программного обеспечения (информатизации) в Российской Федерации, а также будут способствовать эффективному разрешению проблем, возникающих в данной сфере.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Беспалов, Виталий Владимирович, 2009 год

1. Анин Б.Ю. Защита компьютерной информации. СПб. :BHV,2000. -384 с.

2. Антопольский А.Б. Информационные ресурсы России. — М.: Изд-во «Либерея», 2004. 424 с.

3. Баранов С.В., Скуфьина Т.П. Программное обеспечение в России: ситуация, проблемы, оценка издержек легализации, способы их минимизации //Пробл. прогнозирования. М., 2004. - Вып. 4. - С. 70.-81.

4. Батурин Ю.М. Компьютерное право: краткий реестр проблем // Советское государство и право. 1989. - N 8. - С. 70-71.

5. Батурин Ю.М. Теоретические проблемы компьютерного права :Автореф. дис. . докт. юридич. наук / 12.00.01. -М.,1991.-39 с.

6. Бачило И.В., Семилетов С.И. Комментарий к Федеральному закону «Об электронной цифровой подписи // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология 3000 Электронный ресурс. / ООО "ЮрСпектр". М., 2009.

7. Бачило И.Л. Информационное право. Основы практической информатики. Учебное пособие. -М, 2001.

8. Бачило И.Л. Информационное право. Учебник для вузов. М.: Юрайт, 2009.

9. Ю.Бачило И.Л. Информационные ресурсы как объект права и объект отношений, регулируемых Гражданским Кодексом Российской Федерации // Информационные ресурсы России. 1999. - №.1. - С.29-34.

10. Бачило И.Л. Методология защиты критически важных объектов информационной инфраструктуры. 8-я международная конференция

11. Безопасность и доверие при использовании информации сетей и систем». М., 2009.

12. Бачило И.Л. Проблемы развития законодательства в области информатизации Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.admhmao.ru/inforrn/sta1y a/bacMlo.htm. - Дата доступа: 25.04.2009.

13. Бачило И.Л. Свободный доступ к информации и ИНТЕРНЕТ // Информационное общество. 2000.- № 4.- С.42-44.

14. Бачило И.Л., Антопольский А.А., Белов Г.В., Жарова А.К., Семилетов С.И., Сергиенко Л.А. Петровским С.В., Талапина Э.В. Концепция формирования правовой основы развития информатизации в Российской Федерации // Государство и право. 2005. - №7.

15. Бачило И.Л., Голиков С.И., Зайченко В.Ю и др. Нематериальные активы интеллектуальной деятельности. Метод. Реком. М. ЗАО Теоинформмарк". - 1999. 70 с.

16. Бачило И.Л., Копылов В.А. Есть ли основания для создания отрасли «Информационное право» // Информационное общество. 1999. - № 6. -С.49-50.

17. Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его применения. М.: Юристъ, 1997.

18. Бессонова А.П. Гражданско-правовая охрана программного обеспечения ЭВМ: автореф. . дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. М.,1990. -19 с.

19. Близнец И., Робинов И. Перспективы правовой охраны баз данных // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. — 2001.-N 10.-С.2-8.

20. Близнец И.А., Завидов Б.Д. Правовые проблемы совершенствования законодательства об интеллектуальной собственности и необходимости ее защиты / Под общей редакцией И.А. Близнеца // Консультант Плюс:

21. Версия Проф. Технология 3000 Электронный ресурс. / ООО "ЮрСпектр". М., 2006.

22. Богатырева М.Г. Социально-экономическая система санаторнокурортного комплекса и программное обеспечение ее развития :автореф. дис. . канд. наук; Экономические науки : 08.00.05 / Ин-т труда /

23. М-ва труда и социал. развития Рос. Федерации. М., 2001. - 23 с.

24. Богуславский М.М. Международ-ное частное право. М., 1982.

25. Буланцев В.Ю., Лукашенко С.Н. Использование и учет программного обеспечения в организациях "Айтикон Аудит" // Налогообложение, учет и отчетность в страховой компании. 2007. - N 5. — С. 27.

26. Вендров A.M. Проектирование программного обеспечения экономических информационных систем : учебник. М.: Финансы и статистика, 2005. - 543 с.

27. Вестник федерального государственного учреждения Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации. Научно-проктический журнал. 2009. - №2. — С. 111.

28. Вонг К., Сайо Ф. Свободное и открытое программное обеспечение. Общее введение. Куала-Лумпур, Малайзия. - 2004.

29. Воронин А. Лицензирование это система обеспечения качества услуг // Транспорт России. - 2003. - №1. - С. 4.

30. Всемирная конвенция об авторском праве (пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года) // Международные нормативные акты ЮНЕСКО.- М.: Логос, 1993.- С.435- 450.

31. Гагин А. Курс на абордаж // Российская газета. 2005. - 4 февр. - С. 1.

32. Гальченко А. Методика документирования фактов нарушений авторских и смежных прав: на примере контрафактной аудиовизуальной продукции // Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. 2004. - № 8. - С. 77.

33. Гинзбург И.В. Международно-правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных как объектов прав интеллектуальной собственности. СПб.,2002. -78 с.

34. Горев А.И. Противодействие незаконному обороту программ для ЭВМ : Административно- и информационно-правовой аспекты : Автореф. дис. канд. юрид. наук : 12.00.14. Омск, 2003.

35. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЭ (принят ГД ФС РФ 24.11.2006) (ред. от 01.12.2007) // Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. - N 52 (1 ч.). - Ст. 5496.

36. Григорьев М.Н. Маркетинг: общее и специальное программное обеспечение. СПб., 2003. - 172 с.

37. Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: учебное пособие. — М.: Юристъ, 2004.

38. Гульбин Ю. Актуальные проблемы правовой охраны программного обеспечения ЭВМ // Интеллектуальная собственность : Авторское право и смежные права. -2002. № 10. - С. 38 - 41.

39. Гульбин Ю. К дискуссии об охране компьютерного программного обеспечения // Интеллектуальная собственность : Промышленная собственность. -2002. № 3. - С. 26 - 32.

40. Гульбин Ю. Охрана прав авторов программного обеспечения ЭВМ // Российская юстиция. -1997. N 5. - С. 45 - 46.

41. Гурьянов К.В. Файлы CRACK как идентификационный признак совершения преступлений в сфере производства компьютерного (информационного) контрафакта" // Эксперт-криминалист. 2007. - N 3. -С. 19-20.

42. Жарова' А.К. Информация. Правовое регулирование обращения* информации в Интернет. М.3 2006.44.3арубежное образование в области-информационно-коммуникационных технологий / Под ред. А.А. Полякова, А.А. Сытника. Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 2004.- 272 с.

43. Зерега Б., Радосевич Л. Различия между лицензиями на бесплатное ПО Электронный ресурс. 2009. - Режим* доступа: ht1p://winnetmag.ru/cw/1998/27/30654/jp2.html. - Дата доступа: 27.02.2009.

44. Иванилова JI. Особенности регулирования правового режима программного обеспечения в Интернете // Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. 2007. - № 6. - С. 62 -67.

45. Информатика в терминах и определениях российского аконодательства\ Под. Ред. В.А. Никитова.- М.: Славянский диалог. 2000 431с.

46. Информационное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под-общ. ред. И.Л. Бачило. М.: Юрайт, 2009.

47. Кодекс РСФСР об административных правонарушениях. М., 2001.

48. Козубенко Ю.В., Пранцкевичене, И.М. Проблемы правоприменения по делам, связанным с защитой авторских прав и интеллектуальной собственности // Правоведение. 2006. - № 6. - С. 236.

49. Колчевская Н.Ю: Квалификация нарушения авторских и смежных прав // Вопросы ^совершенствования правоохранительной деятельности органов внутренних дел. Часть 1. М., 2003. -С. 72 - 79.

50. Кондрушенко А. Свободное программное обеспечение и современное-авторское право // Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. 2007. - № 8. - С. 41 - 46.

51. Коровин В. Сетевые войны // Политический класс. 2009. - №2. - С. 6981. t

52. Корчагина Н.П., Моргунова Е.А., Погуляев В.В. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В.В. Погуляева. М.: ЗАО Юстицинформ, 2008.

53. Крылов В. Криминалистические проблемы оценки преступлений в сфере компьютерной информации. // Уголовное право. 1998. - № 3. - С. 81

54. Кузьмин А.А. Проблемы правовой охраны программного обеспечения ЭВМ: автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. -М., 2001. -22 с.

55. Лицензионное соглашение с конечным пользователем по использованию программного обеспечения корпорации Майкрософт Microsoft Windows Server 2003, Standard Edition Microsoft Windows Server 2003, Enterprise

56. Edition Электронный ресурс. 2008. - Режим доступа: ht1p://www.rmcrosoft.com/Rus/Licensing/General/examples/w2003oem.mspx . - Дата доступа: 07.07.2008.

57. Мардер Н.С. Современные телекоммуникации. М.; 2006

58. Малямина М.А. Авторско-правовая охрана программного обеспечения: Проблемы правовой охраны интерфейса. СПб., 2000. - 69 с.

59. Мамаев А. Развитие рынка программного обеспечения в КНР // Пробл. Дал. Востока. М., 2006. - N 5. - С! 82-91.

60. Меморандум по установлению диалога по правам интеллектуальной собственности между Министерством образования и науки Российской Федерации и Генеральным директоратом по торговле Европейской комиссии. М., 2006.

61. Монахов В.Н. СМИ и Интернет: проблемы правого регулирования Электронный ресурс. 2009. - Режим доступа: http://old.internet-law.ru/intlaw/books/smi/index.htm. - Дата доступа: 28.02.2009.

62. Персональный веб-сайт Р. Столлмана (англ.) Электронный ресурс. -Нью-Йорк, 2008. Режим доступа: http://stallman.org/. - Дата доступа: 05.07.2008.

63. Петухов И.А.; Мамаев А.В. Производство программного обеспечения в КНР. М., 2006.

64. Погуляев В., Тулубьева И. Административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. — 2002. № 12. - С. 50.

65. Погуляев В., Тулубьева И. Запретные плоды чужого ума // Домашний адвокат. 2003. - № 8. - С. 6.73 .Подшибихин Л.И. Особенности правовой охраны программ // Патенты и лицензии. 2001. - N 4. - С.2-9.

66. Подшибихин Л.И. Современные проблемы охраны программ для ЭВМ и баз данных // Патенты и лицензии. 2001. - N 6. - С.20-22.

67. Пуцко В. Как эффективно решить проблему лицензирования Программного обеспечения, используемого на предприятии // Топливно энергетический комплекс. - 2003. - №4. - С. 53-56.

68. Ревинский О. Взгляды на правовую охрану изобретений, связанных с компьютерным программным обеспечением, в Европейском патентном ведомстве // Интеллектуальная собственность : Промышленная собственность. -2001. № 12. - С. 12 - 25.

69. Ревинский О. Как защитить программное обеспечение // Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. -2000.-№3.-С. 28-31.

70. Ревинский О. Перспективы патентования изобретений и полезных моделей, связанных с компьютерным программным обеспечением // Интеллектуальная собственность: Промышленная собственность. 2004. -№ 1.-С. 18-25.

71. Ревинский О.В. Правовая охрана объектов, связанных с компьютерным программным обеспечением // Актуальные вопросы правовой охраны и коммерциализации результатов интеллектуальной деятельности; Уфа, 2005.-С. 12-16.

72. Романенко М.А. Расследование преступных нарушений авторских прав в сфере программного обеспечения : Автореф. дис. . канд. юридич. наук : 12.00.09. Омск, 2007. - 22 с.

73. Саляхов О. Защита программного обеспечения, распространяемого на оптических носителях // Финансовая газета. 2004. - N 44. — С. 1.

74. Санников А. Интеллектуальные активы: идентификация, оценка, управление // Интеллектуальная собственность. 2000. - N 5. - С. 40.

75. Семилетов С.И. Документы и документооборот как объекты правового регулирования. Автореф. дис. канд. юрид. наук, 2003.

76. Серго А. Г. Ответственность нарушителей авторский прав в области программного обеспечения. // Кодекс info. 2001. - № 7.

77. Серго А.Г. Правовые аспекты программного обеспечения // Кодекс info. -2001.-№6.-С. 109-112.

78. Симкин JI.C. Программы для ЭВМ: правовая охрана. М., 1998.

79. Смирнова Е.А. Компьютерное пиратство как реальная угроза: участие таможенных органов в правовой охране программного обеспечения // Учен. зап. С.-петерб. им. В.Б. Бобкова фил. ГОУВПО "Рос. таможен, акад.". СПб., 2005. - N 2. - С. 255-263.

80. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики в области охраны прав интеллектуальной собственности (Совершено в Пекине 25 апреля 1996 года).-М., 1996.

81. Стуканов А. Борьба с распространением контрафактной продукции // Законность. -2005. № 4. с. 47 - 48.

82. Терещенко Л.К., Калмыкова А.В., Лукьянова В.Ю. Законодательство о техническом регулировании: его развитие // Государство и право, 2008. -№2.-С. 5-12.

83. Титов А.П. Правовая охрана программного обеспечения ЭВМ: автореф. . дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. Мн.} 2001. -20 с.

84. Уильям Бернар. Правовая система США. 3-ий выпуск. Пер. с английского. М.: 2006.

85. Ульянов Д. Некоторые аспекты правовой охраны свободного программного обеспечения // Интеллектуальная собственность : Авторское право и смежные права. 2007. - № 4. - С. 65 - 71.

86. Фалалеев М. Закатать в асфальт и показать по ТВ // Российская газета. -2005.-13 сент.-С. 1.

87. Шевченко С. Борьба с пиратами идет во всем мире // Законность. -2005. -№ 10.-С. 43-45.

88. Ярмаркова М.М. Правовые аспекты передачи лицензионных прав на использование программного обеспечения // Юридический консультант. -2004. № 6. - С. 15-19.

89. GPL решит проблему софтверных патентов Электронный ресурс. М., 2005. - Режим доступа: http://www.webplanet.rU/news/intemet/2005/5/30/gpl.html. - Дата доступа: 12.06.2008.

90. ИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ОФИЦИАЛЬНЫЕ ИСТОЧНИКИ

91. Акт о защите авторских прав в цифровом тысячелетии (DMCA). Нью-Йорк, 1998.

92. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ,(принят ГД ФС РФ 14.06.2002) (ред. от 29.04.2008) // Собрание законодательства РФ. 29.07.2002. - N 30: - Ст. 3012.

93. Архив Арбитражного суда Свердловской? области за 2006 г. Дело N А60-8461/06-С7.

94. Архив Верховного Суда Республики Карелия за 2006 г. Дело в отношении гр-на 3.

95. Архив судебного участка № Г Ленинского района г. Чебоксары за 2003 г. Дело в отношении гр-на К.

96. Архив Ярославского областного суда за 2007 г. Дело.в отношении гр-на А.

97. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 09.09.1886 (ред. от 28Ю9.1979) // Бюллетень международных договоров. 2003. - N 9.

98. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-Ф3-(принят ГД ФС РФ 24.11.2006) (ред. от 01.12.2007) // Собрание законодательства РФ: 25.12.2006. - N 52 (1 ч.). - Ст. 5496.

99. Договор Всемирной организации интеллектуальной собственности'по авторскому праву (принят Дипломатической конференцией 20 декабря 1996 г.). М., 1996.

100. Договор о патентной кооперации (подписан в Вашингтоне 19 июня 1970 г.). — М., 1996.

101. Закон Российской Федерации от 09.07.1993 N 5351-1 (ред. от 20.07.2004) "Об авторском праве и смежных правах" // Ведомости СНД и ВС РФ. 12.08.1993. - N 32. - Ст. 1242.

102. Закон Российской Федерации от 23.09.1992 N 3526-1 (ред. от 02.02.2006) "О правовой охране топологий интегральных микросхем

103. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (принят ГД ФС РФ 20.12.2001) (ред. от 16.05.2008) // Собрание законодательства РФ. 07.01.2002. - N 1 (ч. 1). -Ст. 1.

104. Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (подписана в Стокгольме 14.07.1967, изменена 02.10.1979) // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология 3000 Электронный ресурс. / ООО "ЮрСпектр". М., 2008.

105. Концепция региональной информатизации до 2010 года (одобрена распоряжением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2006 г. № 1024-р) // Собрание законодательства Российской Федерации от 24 июля 2006 г. N 30. -Ст. 3419.

106. Окинавская Хартия глобального информационного общества (принята на о. Окинава 22.07.2000) // Дипломатический вестник. 2000. - N 8. - С. 51-56.

107. Письмо ФТС РФ от 28.05.2007 N 01-06/19861 "О практике применения судами части 1 статьи 7.12 КоАП России // Таможенные ведомости. -2—7.-N8.-C. 6.

108. Послание Президента РФ Федеральному Собранию РФ от 10 мая 2006 г. // Российская газета. 2006. - 11 мая. - С. 1.

109. Постановление Правительства Московской области от 6 мая 2008 г. N 336/15 "Об Отчете о реализации Комплексной программы социально-экономического развития Московской области за 2007 год" // Гарант Электронный ресурс. М., 2007.

110. Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.11.1994 N 1224 // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология 3000 Электронный ресурс. / ООО "ЮрСпектр". М., 2008.

111. Пресс-релиз Прокуратуры Ямало-Ненецкого автономного о результатах проверки соблюдения законодательства, регулирующего вопросы защиты объектов интеллектуальной собственности. Салехард, 2006. - 5 с.

112. Пресс-релиз Управления пресс-службы и информации Президента от 06.12.2008.-М., 2008.-3 с.

113. Приговор в отношении гр-на С. по ст.273 ч.1, ст. 146 ч.2, ст.273 ч.1 УК РФ Электронный ресурс. Режим доступа: http ://www. automating .ru/services/licens/zakon/

114. Приговор в отношении гр-на Т. по ст. 146 ч.2 УК РФ Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.automating.ru/services/licens/zakon/

115. Приговор в отношении гр-на Я. по ст. ст. 146 ч. 2, 272 ч. 1 УК РФ Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.automating.ru/services/licens/zakon/