Гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений в области строительства тема диссертации и автореферата по ВАК РФ 12.00.03, кандидат юридических наук Бугорский, Владимир Павлович

• Бугорский, Владимир Павлович
• кандидат юридических наук
• 2003

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Бугорский, Владимир Павлович

Введение

Глава 1. Законодательство России о предпринимательской деятельности иительстве: тенденции развития и состояние.

§ 1. История и эволюция законодательства о предпринимательстве в сфере строительства.

§ 2. Нормативные акты о строительстве в период экономических реформ.

Глава 2. Инвестиционно-строительная деятельность в условиях рыночной экономики России: актуальные вопросы теории и юридической практики.

§ 1. Цивилистические проблемы предпринимательства, его становление и особенности в сфере строительства.

§ 2. Понятие и виды правовых форм современного строительства.

Глава 3. Некоторые гражданско-правовые проблемы подрядного способа строительства.

§ 1. Юридическая природа отношений долевого участия в строительстве.

§ 2 Правовой режим объектов незавершенного строительства: доктрина, законотворчество и судебная практика.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений в области строительства»

Актуальность темы исследования. Гражданско-правовое регулирование предпринимательской деятельности в области строительства представляет одно из направлений исследования предпринимательской деятельности - нового явления общественной жизни, связанного с глобализацией экономического и социального развития государства.

Большой научный интерес в этой связи представляет содержание и значение основных понятий, через которые в гражданско-правовой науке в новых экономических условиях, возможно охарактеризовать регулирование предпринимательской деятельности в области строительства: правовая форма предпринимательской деятельности в строительстве; способ строительства и его виды. Выявить их сущность возможно путем сравнительного изучения истории и эволюции законодательства о предпринимательской деятельности в России и мирового опыта. Определение нового понятия «предпринимательская деятельность» для одного из ее конкретных видов - строительства представляется результатом научного поиска и развивающегося восприятия соответствующего родового понятия, сформулированного в ст. 2 ГК РФ.

Гражданско-правовые механизмы проявления предпринимательства в конкретных сферах деятельности, в т.ч. в сфере строительства остаются не изученными, о чем свидетельствуют данные анализа диссертационных работ1.

1 См.: Шамба T.M. Юридические науки. Справочный материал по диссертационным работам за 1994-1998 гг. - М.: Издательство ИПО Профиздат, 2000. В частности, это следующие темы диссертаций: 1994 г. -Попандопуло В.Ф. Проблемы правового режима предпринимательства; 1996 г. - Анохин B.C. Защита прав предпринимателей в арбитражном суде (теория и практика); Пашков A.B. Арбитражная судебная защита прав предпринимателей в сфере земельных отношений; Кабышев O.A. Предпринимательский риск: правовые вопросы; 1997 г. - Немчиков Н.В. Правовой режим субъектов малого предпринимательства; Каримов А.Б. Правовое регулирование несостоятельности индивидуального предпринимателя; Ионова Ж.А. Правовые проблемы регистрации и лицензирования предпринимательства; Чаплыгина С.М. Правовое положение индивидуального предпринимателя; 1998 г. - Ефименко E.H. Государственное регулирование предпринимательской деятельности (правовые средства перераспределения доходов); Зверева Е.А. Ответственность предпринимателя за нарушение договорных обязательств; Сапожников Н.В. Правовые проблемы предпринимательской деятельности банков с валютными ценностями;

Проблема систематизации правовых актов имеет особое значение для упорядочения законодательства о капитальном строительстве, на протяжении многих лет состоявшего из издания, включавшего до десяти томов и неоднократно переиздававшегося. Исследователи правового регулирования предпринимательской деятельности обращают внимание на недостатки, свойственные правотворческой деятельности при регламентации большинства ее видов. Нормативно-правовые акты принимаются спонтанно; в правотворчестве отсутствует системный подход; проекты нормативноправовых актов детально не продумываются, фрагментарно регулируют общественные отношения, в результате появляется множество нормативных правовых актов по одним и тем же вопросам, причем в наибольшей мере эти 2 негативные тенденции проявляются в предпринимательской деятельности. Эти недостатки на протяжении длительного периода развития характерны и для правового регулирования строительства. К 1 января 2000 года в нормативный массив всей Российской Федерации входило примерно 1,5 млн. актов, из них федеральное законодательство составили 110 тыс., законодательство субъектов Российской Федерации — 580 тыс. и муниципальные акты — 800 тыс., то есть федеральное законодательство составило менее десяти процентов общего числа актов4. Задача сохранения в таких условиях приоритета действия закона проявляется в юридической науке с одной стороны при обсуждении предложений о разработке дополнительного законодательства (специального закона о договорах

2М.А. Лактаева. Соотношение частноправового и публичноправового регулирования предпринимательства: теоретико-сравнительный анализ. Автореф. диссерт. на соискание ученой степени канд. юридических наук. -М., 2000.-С.З.

3. На множественность актов в составе законодательства о капитальном строительстве и необходимость их упорядочения обращает внимание М.И. Брагинский. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. М., Стройиздат, 1982., С.13; С.А. Хохлов в работе «Правовое регулирование хозяйственных связей по выполнению работ (в соавторстве с A.B. Казаковым и Г.Г.Пиликиным). Свердловск, 1983, С. 6-8.

4 См.: КОНЦЕПЦИЯ РАЗВИТИЯ РОСИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЦЕЛЯХ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ЕДИНОГО ПРАВОВОГО ПРОСТРАНСТВА В РОССИИ. Концепция подготовлена в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации с учетом ежегодного послания Президента Российской федерации В. В. Путина Федеральному Собранию Российской Федерации на 2002 год. Журнал Российского права, 2002, № 6. подряда, Строительного кодекса) с другой - в практической плоскости, при издании сборников правовых актов о строительстве, где требуется научно обоснованная рубрикация и определенная последовательность расположения разделов. Так, В.А. Язев среди необходимых специальных федеральных законов о целом ряде гражданско-правовых договоров и порядке их заключения отмечал закон о строительном подряде, принятие которого, по его мнению, настоятельно требует договорная практика.3 Сравнительный анализ состава законодательства о капитальном строительстве и вновь принятых в этой области правовых актов сделает возможным выявить изменения признаков систематики, на основе которых- ранее выделялись основные разделы строительной отрасли хозяйственного законодательства (о планировании, материально-техническом снабжении, проектировании, договорах подряда) и на этой основе дать рекомендации по упорядочению нормативного материала, необходимости принятия специального акта о строительстве и его форме.

Правила Гражданского кодекса РФ о договорах и, в первую очередь, о долевом участии в строительстве, совместной деятельности, строительном подряде являются правовой основой осуществления предпринимательской деятельности и достижения ее конечной цели - извлечения прибыли. При рассмотрении судебных споров выявляются правовые проблемы, связанные с квалификацией отношений по строительству объектов как договоров указанного вида, правыми последствиями не завершения строительства. Вопрос об изменении и дополнении положений закона, порождающих многочисленные случаи ущемления прав гражданина от потери средств, вложенных в строительство жилья, давно стал вопросом доверия инвесторов-потребителей к ^ предпринимателям-застройщикам и законодателям, призванным гарантировать защиту их прав. С учетом

См. также В.А.Язев Современное гражданское законодательство России о коммерции, предпринимательстве: состояние, дискуссии, проблемы развития. Материалы научно-практической конференции «Коммерческое дело в России: история, современное состояние, будущее». М., 1999 г. накопленного с 1 марта 1996 г. опыта правоприменительной практики положений части второй Гражданского кодекса РФ об указанных договорах целесообразно рассмотреть вопрос о внесении изменений и дополнений в ряд его статей (ст. 740, 752, 753 ГК РФ) с целью повышения гарантий защиты прав третьих лиц и, прежде всего граждан, при строительстве.

Глобализационные процессы развития российского общества находят свое проявление и в образовании. Отмечается, например, их прямая связь с ухудшением положения неквалифицированной рабочей силы на рынке занятости и задачей подготовки специалистов профессионалов, на которых прогнозируется рост спроса6. Эти проблемы развития российского общества учитывает «Национальная доктрина образования в Российской Федерации».7

Одной из указанных в ней стратегических целей является кадровое обеспечение динамично развивающейся рыночной экономики, интегрирующейся в мировое хозяйство, обладающей высокой конкурентоспособностью и инвестиционной привлекательностью. В связи с этим предлагается в интересах скорейшего преодоления правового нигилизма и юридической безграмотности российского общества дополнить программу реформирования права разделом, который был бы посвящен юридическому образованию специалистов-менеджеров средней и высшей / о квалификации всех существующих специальностей. Примечательно, что в качестве одной из эффективных мер решения данной проблемы В.Г. Коломацкий предлагает введение в государственные стандарты образования всех без исключения специальностей для государственных (общих и ведомственных), муниципальных и частных средних и высших учебных заведений - лицеев, колледжей, техникумов, институтов, университетов и академий курсов «Правовое обеспечение соответствующего вида

6 Т.М. Шамба. Глобализация и образование в Российской Федерации Конституционно-правовые основы формирования кадров в сфере торговли. Материалы секции Института коммерческого права. М.: Изд-во МГУК, 2002, с.5.

7 утверждена Правительством Российской Федерации. Постановление Правительства РФ от 4 октября 2000 г. №751.

8 В.Г. Коломацкий. Глобализация и образование в Российской Федерации. Конституционно-правовые основы формирования кадров в сфере торговли. Материалы секции Института коммерческого права. Изд-во МГУ К, 2002, с. 10. деятельности, профессии, специальности». Следует подчеркнуть, что в качестве примера приводится и курс «Правовое обеспечение гражданского и промышленного строительства». Данное обстоятельство безусловно указывает на значимость и необходимость преподавания такой комплексной учебной дисциплины в учебных заведениях, готовящих специалистов в области коммерческого права в широком смысле этого понятия.

Практическая реализация предложенного подхода заключается в разработке содержания такого курса. Это, в свою очередь, требует исследования правовых институтов и норм, регулирующих строительство в целом, как вид деятельности, который осуществляется в условиях рыночных реформ, правах и обязанностях субъектов правоотношений, возникающих при строительстве объектов, формах и видах ответственности за ненадлежащее исполнение или / нарушение нормативных предписаний. Результатом такого исследования должна стать информация о правовом регулировании строительства как области знания, изложенная в системном порядке. Она может стать основой для разработки программы по соответствующей учебной дисциплине.

С учетом изложенного необходимость, а следовательно и обязательность исследования основных проблем гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности в строительстве обусловлена следующими причинами.

Во-первых, задачами юридической науки о развитии понятийного аппарата, отражающего сущность изменяющегося законодательства о строительстве, как части хозяйственного законодательства. /

Во-вторых, проблемами упорядочения законодательства о строительстве, изменившего состав и структуру; принятия специального акта о регулировании отношений в области строительства, что будет способствовать сохранению приоритета действия закона.

В третьих, повышением гарантий для инвесторов и, прежде всего, граждан-потребителей, вкладывающих личные накопления в строительство жилья.

Наконец, актуальность исследования определяется необходимостью развития комплексного подхода в высшем специальном образовании специалистов и менеджеров различного профиля, что может выразиться в создании программных средств углубленного обучения системе правовых знаний и навыков правового регулирования предпринимательской деятельности в области строительства.

Степень научной разработанности темы. Проблемы гражданско-правовых отношений в области строительства стали-предметом специального исследования ученых-цивилистов относительно недавно. До революции 1917 года наибольшее научное признание получил лишь учебник Г.Ф. Шершеневича по гражданскому праву, содержащий отдельный параграф с анализом правовой природы договора подряда. В довоенный период развития советского государства тема подряда и строительства специально освещалась С.М. Браиловским, Б.В. Васильевым, И.А. Гладковым, Б.А. Патушинским, З.И. Шкундиным. Активная работа в данном направлении отмечается с начала 50-х годов прошлого века. Научную разработанность вопросы данной темы получили благодаря трудам М.И. Барышева, $

Ю.Г.Басина, М.И. Брагинского, Ю.Л.Брауде, Ю.Г. Болтянского, И.М., С.А.

Верба, Е.С. Виняра, И.М. Диковского, С.С.Занковского, М.С. Кроля, О.Н.

Садикова, А.А.Тригера, А.П.Ткача, В.Ф.Чигира, С.А.Хохлова, а с начала 90-х годов - в этой области появляются монографии В.З.Черняка и

С.П.Юшкевича, ряд работ А.В.Иванова, статьи О.В. Макарова, К.И.

Скловского, И. П. Фаршатова.

Однако, несмотря на заметное число специальных работ, связанных с подрядными отношениями в строительстве, вопросы предпринимательской деятельности, актуальность которых показана выше, остаются менее изучены. Отсутствуют и переводные работы, отражающие подобный опыт зарубежных авторов. Вот почему в данной диссертации автором сделана t попытка найти ответы на вопросы, возникающие в практике.t б

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют труды известных русских цивилистов дореволюционной России Д.И.Мейера, И.А.Покровского, Г.Ф.Шершеневича и др., проанализированы теоретические исследования С.Н.Братуся, М.И. Брагинского, В.В.Витрянского, О.С.Иоффе, И.Б.Новицкого, ставшие методологической основой для выводов. Разработка теоретико-правовых проблем гражданско-правового регулирования предпринимательских отношений в строительстве и обучения в высшей школе осуществлялась на основе работ отечественных ученых правоведов в -области теории и истории права - С.С.Алексеева Ю.Е.Булатецкого, Е.А. Васильева, В.Г. Коламацкого, A.JI. Маковского, H.A. Машкина, Б.И. Пугинского, £Д.Суханова, Т.М. Шамба, А.Я. Экимова, В.А.Язева и др. по вопросам, имеющим отношение к теме.

Методологической и нормативно-правовой основой исследования являются приемы научного познания процессов, протекающих в государстве и обществе,широко используемые в юридической науке.

Системно-структурный метод позволил представить понятийный аппарат и механизм правового регулирования предпринимательской деятельности в целом, особенности проявления признаков этой деятельности в области строительства.

Выводы об особенностях становления и развития правовых форм строительной деятельности в России сделаны благодаря использованию конкретно-социологического и исторического методов, а также путем сравнения сходных по правовой природе явлений в обществах с различными правовыми системами.

При исследовании сочетались научно-теоретический и эмпирический уровень познания объекта и предмета исследования. Общественные отношения в области строительства с участием предпринимателей, урегулированные нормами гражданского законодательства, становились предметом исследования как результат правоприменительной практики и обобщений исследователей разных сторон одного и того же явления.

Непременным условием научно-теоретического анализа предполагалось привлечение фактического материала и практики как высшего критерия истинности выводов, полученных при использовании формально-догматического метода исследования. Применение этих методов исследования стало основой нового знания о сущности предпринимательской деятельности в области строительства как правового явления и позволило определить его как термин для последующего использования в законодательстве о строительстве.

Объектом диссертационного исследования являются гражданско-правовые отношения, возникающие в России при осуществлении предпринимательской деятельности в области строительства на протяжении исторических периодов развития русского государства и эволюции законодательства-.

Предметом исследования является анализ правовых форм осуществления строительной деятельности; состав, структура и система изменяющегося законодательства о предпринимательстве в России и зарубежных правовых системах; отдельные виды гражданско-правовых договоров, применяемые в строительстве.

Цель и основные задачи диссертационной работы. Актуальность указанных вопросов исследования заявленной темы и отсутствие выводов по ним в научных исследованиях предопределили общую цель исследования -выявить механизм действия законодательства о предпринимательстве в области строительства. Она конкретизируются в каждой главе настоящей работы в ряде взаимосвязанных задач исследования.

Во-первых, в целях рассмотрения правовых форм строительной деятельности ставится задача выявления их сущности:

- проследить историю и эволюцию законодательства о строительстве в России - основы возникновения и развития его правовых форм. Выявить особенности формирования законодательной базы строительства и их влияние на развитие этих форм; -. определить содержание понятия «правовая форма строительной , детельности». Выделить ее основные виды;

Во-вторых, цель раскрытия содержания правовых форм строительной деятельности в условиях рыночной экономики достигается путем решения следующих задач: : * - выявление сущности законодательства о строительстве в переходный период к рыночной экономике;

- исследование направлений совершенствования законодательной базы строотелБсяшк^чает^ •

В-третьих, - выработать предложения по решению некоторых проблем правовых форм строительства, основанных на долевом участии и подрядном способе выполнения работ: .

-. правовой природы отношений долевого участия в строительстве;,; - правового режима результата работ при не завершении строительства. Достижение поставленных целей определяет научную новизну исследования, б аспекте заявленной темы диссертационное исследование представляет один из первых опытов изучения гражданско-правового регулирования конкретного вида предпринимательских отношений на примере * строительства. " Замысел исследования 'исходит из . того,что дальнейшее" развитие научных представлений о" предпринимательстве не может . ограничиваться общими для всех видов " предпринимательской деятельности признаками.'' .• Само направление поиска - расширение и углубление научного знания о данном предмете - путем выявления видовых признаков предпринимательства в конкретной области как результата проявления его общих начал представляется как подход, обладающий новизной. Применение такого подхода: для . исследования в ряде других областей предпринимательской деятельности,и последующее обобщение результатов может привести к новым знаниям о ней и уточнению соответствующих положений, сформулированных в ст. 2 ГК РФ.

Данное исследование позволило также сформулировать ряд самостоятельных положений, выводов и предложений, обладающих элементами научной новизны:

- сформулирована авторская позиция по проблемам ряда понятий, отражающих сущность гражданско-правового механизма регулирования предпринимательских отношений в области строительства: правовая форма деятельности в строительстве; способ строительства и его виды 0 хозяйственный и подрядный); предпринимательская деятельность в строительстве;

- определены особенности проявления признака самостоятельности предпринимателя в области строительства - наличие организационно-правовых предпосылок для начала инвестиционно-строительной деятельности;

- выявлены особенности формирования правовых форм строительной деятельности в России на основе мирового опыта становления предпринимательства и с учетом конкретных исторических условий эволюции законодательной базы русского государства.

- установлен состав и определена сущность законодательства о строительстве, на основе которого происходит становление правовых форм предпринимательства в строительстве в условиях переходного периода к рыночной экономике: о предпринимательской деятельности, инвестициях, материально-техническом обеспечении, проектировании, подрядных формах выполнения строительных работ;

- сформулирован и обоснован авторский взгляд на законодательство о строительстве как систему нормативных актов, единство которой отражено в виде разделов, отражающих развитие инвестиционного проекта и построенных на основе систематики;

- показаны особенности процесса формирования строительного комплекса, основой которого в большинстве случаев становятся малые / предприятия, интегрированные в структуры нового типа: ассоциации, концерны, акционерные объединения, финансово-промышленные группы, холдинговые и лизинговые компании, что в целом способствует нарастанию выполненных подрядным способом объемов строительно-монтажных работ;

- обоснована необходимость внесения изменений и дополнений в ряд правовых актов - статьи 740, 752, 753 ГК РФ; Градостроительный кодекс; Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 № 1009;

- сформулированы и обоснованы идеи правового обучения по специальной учебной дисциплине комплексного характера: «Правовое / регулирование отношений в области строительства» для подготовки специалистов на юридическом и иных факультетах высших учебных заведений. Организационно такое предложение, может быть реализовано путем создания в высших учебных заведениях Кафедры комплексных учебных дисциплин. Правовые знания обучающихся в области фундаментальных юридических наук будут, таким образом, дополняться знаниями и навыками прикладного характера в различных областях предпринимательской деятельности: торговле, банковской сфере, транспорте, строительстве и др.

Практическое значение и апробация результатов исследования.

Выводы и предложения настоящего диссертационного исследования могут / быть использованы:

- в научных целях, связанных с изучением гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности в целом и в различных областях экономики;

- в законопроектной работе, связанной с подготовкой правовых актов, регулирующих предпринимательские отношения в строительстве и внесением изменений и дополнений в действующее законодательство;

- практической деятельности, построении информационных правовых систем по законодательству о строительстве;

- преподавании специальной учебной дисциплины «Правовое регулирование предпринимательской деятельности в области строительства», в рамках изучения дисциплин «Правоведение», «Коммерческое право», «Торговое право».

Сформулированные в диссертации положения и выводы изложены в отдельном параграфе «Договор строительного подряда» учебника «Коммерческое (торговое) право», М.:2002 г., статьях, докладах и выступлениях автора на научных конференциях в Российском Государственном торгово-экономическом университете.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав (шести параграфов), заключения, списка использованных нормативных правовых актов и литературы.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право», Бугорский, Владимир Павлович

IV. Выводы и положения, содержащиеся в настоящей работе, могут быть использованы при подготовке программы и методических документов по специальной учебной дисциплине: «Правовое регулирование отношений в » области строительства» для подготовки специалистов на юридическом и иных факультетах высших учебных заведений. Наряду с другими учебными дисциплинами комплексного характера указанный курс будет направлен на специализированную подготовку обучающегося в конкретной области предпринимательской деятельности.

Организационно такое предложение может быть реализовано путем создания в высших учебных заведениях Кафедры комплексных учебных дисциплин. Правовые знания обучающихся в области фундаментальных юридических наук будут, таким образом, дополняться знаниями и навыками прикладного характера в различных областях предпринимательской деятельности: торговле, банковской сфере, транспорте, строительстве и др.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проделанная работа позволяет сформулировать следующие положения и выводы по основным задачам исследования.

1. Уточнить содержание и значение основных понятий, через которые в гражданско-правовой науке в новых экономических условиях, возможно охарактеризовать регулирование предпринимательской деятельности в области строительства.

Правовая форма деятельности в строительстве - это урегулированный на основе норм права способ производства работ, выполняемых застройщиком для своих нужд своими силами и средствами, под свою ответственность (хозяйственный и специальный способ), либо / силами и средствами подрядчиков, отвечающих за результат работ, исходя из условий договора с заказчиком-застройщиком, либо путем выполнения строительных работ указанными способами по частям (смешанный способ).

Способ строительства - это производство строительных работ, выражающееся в профессионально пригодных, правомерных действиях их производителя, влекущих юридическую ответственность за нарушение законных прав и интересов других лиц.

Хозяйственный способ строительства - правовая форма, при которой производство работ осуществляется самим предприятием-застройщиком для своих нужд собственными силами и средствами, под свою ответственность

Подрядный способ выполнения работ по капитальному строительству - производство работ для нужд заказчика с его участием или с участием его представителя (инженера) силами и средствами специализированной строительной организации (подрядчика), под его ответственность по договору строительного подряда с различными условиями о выполнении работы: лично подрядчиком; третьими лицами (субподрядчиками) по договору с подрядчиком (генподрядчиком); всеми подрядчиками (соподрядчиками); раздельно двумя подрядчиками (генподрядчиками); для государственных нужд (государственный контракт).

Предпринимательская деятельность в строительстве выражается в системе обобщенных экономических показателей, основанных на учете результатов этой деятельности в правовых формах и, в частности, на основе, подрядного способа выполнения работ по капитальному строительству, как основной правовой формы создания объектов недвижимости в условиях рынка.

2. Выявлены особенности формирования правовых форм строительной деятельности в России на основе мирового опыта становления предпринимательства и с учетом конкретных исторических условий эволюции законодательной базы русского государства.

В России правовые формы строительной деятельности возникли не на основе буржуазного законодательства, как в Европейских государствах, а на основе законодательства периода сословно-представительской монархии после отмены крепостного права в XIX в., что обусловило их своеобразие.

Так, в развитых Европейских государствах договор подряда, как правовая основа предпринимательства в строительстве сложился уже в начале XIX века в условиях буржуазного государства и типа права на основе договоров найма и купли-продажи, заимствованных феодальным законодательством этих стран из римского права. Тем не менее, такой способ строительства не мог возникнуть на более ранних ступенях развития государства и права. Потребности общества рабовладельцев в регулировании отношений по выполнению работ удовлетворяли нормы законодательства о личном найме, что не могло быть правовой основой развития предпринимательства в строительстве.

В европейской ветви развития на этапе рабства четко обозначился частно-индивидуальный интерес, что привело к зарождению и развитию предпринимательства в торговле и его правовой основы найма вещей, гражданского законодательства о найме работ и услуг.

В России феодальный тип отношений собственности способствовал возникновению права феодального типа и законодательства, закрепостившего работника, которое окончательно сформировалось в период русского централизованного государства в XV- XVII веках и стало правовой основой для использования принудительного труда при выполнении основных объемов строительных работ. Договор найма имел ограниченную сферу действия, его положения определялись обычным правом.

Нельзя согласиться с предложением в юридической науке считать появление договора подряда, как самостоятельного вида договора уже в начале XVIII века со ссылкой на его законодательное урегулирование регламентом Камер-коллегии 1719 г. Он сделан без учета исторических фактов развития законодательства о строительстве.

В условиях сословно-представительной монархии зародилось законодательство о строительстве, а на его основе стала развиваться первая правовая форма этих отношений с государством - "казенный подряд и поставка", урегулированный нормами административного характера.

К началу XX века в России на базе принятых в начале XIX в. гражданскоправо'вых норм о подряде возникли и развививались две основные правовые формы строительной деятельности: хозяйственный способ - на основе договора личного найма, как преобладающий способ строительства; и подрядный - с участием предпринимателя, которым дополнялись отношения личного найма. При этом отношения предпринимателя с государством регулировались отдельным "казенным подрядом", по сути разновидностью подрядного способа строительства, основанном преимущественно на правилах императивного характера.

В период советского государства усиленно развивается законодательство о строительстве и на его основе - правовые формы / предпринимательства.

Бюджетный, а затем хозяйственный способ строительства был заменен подрядным, допускающим наряду с решением задач «капитального строительства» существование иной цели деятельности - материальной заинтересованности (возмездности) в его результатах. Новая цель как закон определила необходимость наличия хозяйственных связей, исключительно в рамках которых она может быть достигнута; ведения работ на постоянной основе, для чего необходимо создание строительных организаций; их специализацию по видам работ и ее постоянное совершенствование, что предполагает создание устойчивого коллектива и управление им.

К началу 90-х годов XX века основной правовой формой выполнения строительных работ стал договор подряда на капитальное строительство, практически утративший свои подрядные элементы. Сложившийся на его основе подрядный способ строительства, вытеснив другие способы (казенный подряд и поставку, бюджетный, хозяйственный), стал основным способом выполнения работ, осуществлявшихся в трех основных формах: генеральный подряд и прямые договоры заказчика с подрядными организациями; участие двух и более генеральных подрядчиков (каждый применительно к определенному набору работ). Основные объемы работ выполнялись этим способом и на основе государственного плана специализированными строительными организациями, у которых, наряду с основной целью, - выполнение планового задания, - предполагалось наличие материальной заинтересованности в результатах работы. Конкуренция этих целей определила тенденцию развития договорных форм организации строительства. В 80-х годах прошлого века, к концу указанного исторического периода развития русского государства, в законодательстве получила закрепление возможность заключения договора на строительство с гражданами, при условии отсутствия у организации-заказчика возможности заключить такой договор со специализированной государственной (социалистической) строительной организацией.

3. Становление правовых форм предпринимательства в строительстве основано на развитии в России законодательства о предпринимательской деятельности, инвестициях, материально-техническом обеспечении, проектировании, подрядных формах выполнения строительных работ.

Сущность законодательства о строительстве в переходный период к рыночной экономике как задача исследования, поставленная в главе 2 настоящего исследования может быть выражена в следующих положениях:

Свободная предпринимательская деятельность, осуществляемая в соответствие с законом, стала основой развития рыночных отношений в экономике России.

Предпринимательская деятельность была включена в круг отношений, регулируемых гражданским законодательством. Для строительной деятельности это означает, что именно в рамках гражданского права создаются правовые формы и особый правовой режим деятельности предпринимателя. /

Пользование имуществом, продажа товаров, оказание услуг, выполнение работ - самостоятельный признак понятия «предпринимательская деятельность», указывающий на гражданско-правой характер способов поучения прибыли. Данный признак имеет межотраслевое значение. Получение прибыли с нарушением установленного порядка пользования имуществом, продажи товаров и оказания услуг, либо иными способами запрещено и влечет наступление одного из видов юридической ответственности.

Самостоятельность предпринимателя в области строительства можно охарактеризовать как действия-сделки, основанные на собственном волевом выборе предпринимателя в установленных пределах. Условиями возникновения обязательств по производству работ (организационно-правовыми предпосылками) являются разрешения государственных органов: наличие утвержденной проектно-сметной документации, согласия собственника земельного участка и (или) здания, разрешения на строительство, переченя строек для федеральных государственных нужд, лицензии. Условия ограничения этих обязательств - случаи установления между предпринимателями экономической зависимости в форме монополизма, приобретения статуса дочернего или зависимого общества.

Благодаря целевому характеру деятельности предпринимателя основанному на плане различные гражданско-правовые договоры становятся конкретным рядом сделок, указывающих на признак самостоятельности деятельности предпринимателя в целом. Планирование сделок должно учитывать особенности правового регулирования отдельных видов предпринимательской деятельности, содержащихся в различных отраслях права.

Инвестиционная деятельность по капитальному строительству представляет собой комплексный в отношении правового регулирования институт, который имеет в своем основании договор, вид которого избирается субъектами инвестиционного правоотношения в зависимости от преследуемых ими целей в соответствие с требованиями российского гражданского права и с учетом международной практики инвестиционной деятельности (инвестиционный контракт, долевое участие в строительстве, совместная деятельность), В законодательство уместно ввести специальный термин «инвестиционно-строительная деятельность».

Проведенное исследование позволяет предложить определение предпринимательской деятельности для одного из ее конкретных видов - строительства, развивающего положения соответствующего родового понятия, сформулированного в ст. 2 ГК РФ. Предпринимательская деятельность в строительстве - основанная на специальных разрешениях органов государства и риске инвестиционно-строительная деятельность заказчика, подрядным способом создающего строительную продукцию с целью получения прибыли от ее продажи.

Практика применения законодательства свидетельствует о преобладании в строительстве форм малого предпринимательства основанного на личном участии учредителей в их деятельности и меньшей концентрацией средств, чем в хозяйственных обществах. На их базе идет процесс формирования строительного комплекса, основой которого становятся интегрированные структуры нового типа: ассоциации, концерны, акционерные объединения, финансово-промышленные группы, холдинговые и лизинговые компании, что в целом способствует нарастанию выполненных подрядным способом объемов строительно-монтажных работ.

4. Законодательная платформа строительства - система нормативных актов о предпринимательстве.

Предложения о разработке Строительного кодекса, выдвинутые в юридической науке, безосновательны.

Основой работы по совершенствованию нормативно-правовых актов в области строительства является систематизация (разделение норм права по отраслям), основанная на выделении в нормах абстрактного начала и систематика, выделение групп норм по субъективному признаку, регулирующих конкретные правоотношения, связанные огромным числом взаимных пересечений, ссылок и направленных на информационное обеспечение различных профессиональных групп работников строительной отрасли.

Совершенствование нормативно-правовой части законодательства о строительстве проявилось в урегулировании отношений заказчика и подрядчика по распределению сил и средств, необходимых для производства строительных работ и их результата нормами гражданского права (систематизации), а конкретных правоотношений - правовыми актами комплесного характера, изданными органами различного уровня (систематике).

За последние двадцать лет совершенствование законодательства о строительстве выразилось в разностороннем нормировании поведения его участников. Кодифицированы имущественные отношения. Комплексно урегулированы организационные и инвестиционные отношения, заключение договоров, применяемых в строительстве. Приняты новые и пересмотрены ранее действовавшие нормативно-технические правила - основа у формирования содержания указанных договоров.

На основе 'полученных выводов возможно также внести следующие предложения.

I. Использовать определения основных понятий, которые даны в настоящей работе, при подготовке специального закона, регулирующего предпринимательские отношения в строительстве. С этой целью может быть расширена область отношений, которую законодатель предусмотрел урегулировать законом о подрядах для государственных нужд (ст. 768 ГК РФ). Представляется, что установление единого правового регулирования отношений «казны» и предпринимателей в области строительства сблизит > подход российского законодателя и законодательство развитых европейских г государств.

II. Представляется возможным внести предложение об изменении и дополнении в ряд законодательных актов: ГК РФ (статьи 740, 752, 753); Градостроительный кодекс РФ;

В статье 740 ГК РФ:

1. Второе предложение п. 2 изложить в следующей редакции:

Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, долевому строительству, если иное не предусмотрено договором». у 2. Пункт 3. Дополнить абзацем следующего содержания:

Л !

Договоры о долевом участии гражданина-потребителя в / строительстве жилья заключаются в порядке предусмотренном законодательством о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

В название и содержание статьи 753 ГК РФ, содержание п. 3 статьи 754 ГК РФ могут быть внесены следующие изменения и дополнения.

1. Название статьи 752 «Последствия консервации строительства» ГК РФ изложить в следующей редакции:

Последствия консервации или не завершения строительства»

2. Считать абзац первый статьи 752 «Последствия консервации или не завершения строительства» ГК РФ пунктом 1.

3. Дополнить статью 752 «Последствия консервации или не завершения строительства» ГК РФ пунктом 2 следующего содержания: п.2.В случаях не завершения строительства с объектами недвижимости могут совершаться сделки, если эти объекты не являются предметом действующего договора строительного подряда»

С учетом вышеуказанных предложений об изменении и дополнении статьи 752 ГК РФ уточнить содержание пункта 3 статьи 753 «Сдача и приемка работ» ГК РФ дополнив его словами: предусмотренного договором строительного подряда», включив их после слов «Заказчик, принявший результат отдельного этапа работ, .» и у далее по тексту.

Представляется также, что Градостроительный кодекс РФ целесообразно дополнить отдельной статьей, устанавливающей право субъектов Российской Федерации на введение маратория на строительные работы в случаях возникновения реальной угрозы техногенных повреждений объектов недвижимости.

Дополнить "Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации", утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 № 1009 положениями, отражающими особенности подготовки и представления на государственную регистрацию правовых актов федеральных органов государственной власти, содержащих обязательные для применения нормативно-технические нормы, установить механизм ответственности за использование актов, не прошедших государственную регистрацию.

III. Законодательная база строительства, разработанная с учетом выделения в ней разделов, указанных в § 2 Главы 2 настоящей работы могла бы получить практическое применение в информационном обеспечении строительной отрасли.

Единую . законодательную базу, регулирующую отношения в строительстве, можно представить в виде следующих разделов, отражающих развитие инвестиционного проекта и построенных на основе систематики:

1. Нормативно-правовые акты.

1.1. Специальные нормы отраслевых кодифицированных актов о строительстве, например:

- о договорах, применяемых в строительстве;

- о землепользовании

- о трудовых отношениях;

- об административных правонарушениях;

- о преступлениях.

Деление и наполнение данных разделов - вопрос детальной проработки изменяющегося законодательства.

1.2. Комплексные нормативные акты. Их деление предусмотрено в Общероссийском классификаторе и указано выше.

3. Нормативно-технические документы.

3.1. Строительные нормы и правила (СНИПы) по:

- вопросам проектирования, производства строительных материалов и конструкций и организации строительства;

- сметам, ценообразованию, экономике;

- материальным и трудовым ресурсам.

3.2. Государственные стандарты (ГОСТы).

3.3. Своды правил по проектированию и строительству.